رای وحدت رويه ديوان عالی كشور

شماره دادنامه : 941
تاريخ رسيدگي  : 27/7/76
كلاسه پرونده   : 76/932
مرجع رسيدگي   : شعبه 30 دادگاه تجديدنظراستان تهران
تجديدنظرخواسته : تجديدنظرخواهي از دادنامه شماره 76/39997/6/76 شعبه 51 دادگاه عمومي شهرستان تهران گردشكار تجديدنظرخواه دادخواستي به خواسته فوق تقديم داشته كه به اين شعبه ارجاع وپس از ثبت به كلاسه فوق وانجام تشريفات قانوني مورد رسيدگي واقع و سرانجام در وقت فوق العاده دادگاه تشكيل و با بررسي اوراق و محتويات پرونده ختم دادسي را اعلام و بشرح زير مبادرت به صدور راي مي نمايد0

راي دادگاه
آقاي (الف ) به اتهام داشتن رابطه نامشروع با خانمي مستند از ماده 637 قانون مجازات اسلامي به تحمل 99 ضربه شلاق محكوم شده ضمنا" به عنوان تتميم حكم با توجه به ماده 19 همان قانون به يكسال اقامت اجباري در كرمان نيز محكوم گرديده است محكوم عليه مذكور ضمن تسليم به مجازات شلاق و تحمل آن (اجراء شده است از حيث اقامت اجباري اعتراض نموده و تقاضاي تجديدنظر دارد شلاق وتحمل آن (اجراء شده است از حيث اقامت اجباري اعتراض نموده و تقاضاي تجديدنظر دارد دادگاه اعتراض او را موجه تشخيص مي دهد زيرا هرچند كه در ماده 19 قانون مجازات اسلامي به دادگاه اختيار داده شده به عنوان تتميم حكم تعزيري يا بازدارنده متهم را مدتي از حقوق اجتماعي محروم يا به اقامت اجباري محكوم كند ولي از اين اختيار بايد زماني استفاده شود كه مجازات مقرر در قانون براي تنبيه و تنبه مرتكب كافي نباشد يا براي حفظ نظم و مصلحت جامعه چنين اقدامي ضروري باشد(راي شماره 5590/11/72هيئت عمومي ديوانعالي كشور نيز اشاره به اين موضوع داد) شعبه 51 دادگاه عمومي تهران در دادنامه تجديدنظرخاسته شماره 76/29997/6/76 هيچ اشاره اي به ضرورت تعيين مجازات تكميل ننموده و دليل اقن اقدام خود را مشخص نكرده و با توجه به مندرجات پرونده نيز اين اقدام توجيه نمي شود زيرا اولا" عمل مرتكب جرم ، ورود به خانه خالي با اتفاق زني بوده كه بلافاصله هم دستگير شده اند(و در توجيه اقدام خودضمن تكذيب ارتباط نامشروع مسائلي را عنوان نموده  هرچنداظهارات آنان دراين مورد پذيرفتني نيست )0 ثانيا" به لحاظ آنكه خبر اين جريان از محدوده افراد قليلي خارج نشده و علن هم نبوده ، عفت عمومي جريحه دار نشده تا مصلحت جامعه اقتضاء تبعيد مرتكب را داشته باشد و با توجه به اينكه مرتكب به مجازات (مجازات اصلي مقرر در قانون ) محكوم شده و آن را تحمل نموده اقدامات ديگر در اين زمينه (تبعيد او)خواه ناخواه موجب انتشار بيشتر مووضع و خصوصا" هتك حرمت خانواده وي خواهد بود و مصلحت خانواده و جامعه عدم آن را ايجاب مي كند0 ثالثا" مرتكب جرم داراي عائله اي است كه تحت سرپرستي او مي باشند و بايد حداقل وسائل معيشت آنان را فراهم كند0 تبعيد او اختلال در اين امر و لمطه به خانواده وي خوهد بود (كه گناهي مرتكب نشده اند)لذا بر اين اساس دادنامه بدوي از حيث مجازات تكميلي (اقامت اجباري ) نقض مي گردد و ضرورتي به تعيين چنين مجازاتي اجراء نمي شود0

مرجع :
كتاب منتخب آراء قطعيت يافته دادگاهها درامورجزائي ،جلددوم
تعزيرات
چاپ اول  1379 . ناشر، دانش نگار، چاپ جديت

159