رای وحدت رويه ديوان عالی كشور

مرجع رسيدگي : شعبه 20 دادگاه تجديدنظراستان تهران

بموجب دادنامه شماره 10707/5/75 شعبه 205 دادگاه عمومي تهران بر اثر شكايت آقاي (الف ) عليه آقاي (ب ) شخص اخير باتهام تصرف عدواني غير باستناد ماده 134 قانون تعزيرات اسلامي به تحمل پنجاه ضربه شلاق و رفع مزاحمت و تصرف محكوم گرديده و در خصوص اتهام تخريب عمدي چون مقدمه تصرف بوده جرم عليحده محسوب نشده و در خصوص سرقت (بلحاظ فقد دليل و بنيه ) تبرئه شده است اين حكم مورد اعتراض هر دو طرف (شاكي و محكوم عليه ) واقع شده است 0
اولا"  در مورد اعتراض (واخواهي ) وكيل محكوم عليه با توجه به اينكه پرونده امر دلالتي بر تشكيل جلسه محاكمه و حضور متهم به دادگاه ندارد و اساسا" باو تفهيم اتهام نشده ودفاعي اخذنگرديده و تشريفات دادرسي رعايت نشده است دادنامه مذكور غيابي محسوب است و رسيدگي واخواهي نسبت به آن در صلاحيت دادگاه بدوي است لذا عدم صلاحيت دادگاه تجديدنظرصادر مي گردد و مقرر مي دارددفتردادگاه پرونده را جهت اقدام قانوني به آن دادگاه اعاده نمايد ثانيا" در مورد اعتراض آقاي (الف ) نسبت به دادنامه مذكور در مواردي كه اساسا" دادگاه بدوي نفيا" يا اثباتا" رايي صادر ننموده موجبي براي طرح در دادگاه تجديدنظر و تصميم گيري در صلاحيت همان دادگاه است و از جهت برائت آقاي (پ ) از اتهام سرقت وايضاء در مورد تخريب عمدي كه مقدمه جرم تصرف عدواني تلقي شده و مورد اعتراض شاكي قرار گرفته پس از رسيدگي واخواهي نسبت به دادنامه غيابي موضوع قابل بررسي  و تجديدنظرخواهي قرار خواهد گرفت 0

مرجع :
كتاب منتخب آراء قطعيت يافته دادگاهها درامور جزائي ، جلد اول
به اهتمام يداله بازگير، انتشارات دانش نگار، چاپ اول سال 1379

156