رای وحدت رويه ديوان عالی كشور

كلاسه پرونده : 6/3505/2
تاريخ رسيدگي : 1/2/71
شماره دادنامه : 41/2
فرجامخواه   : متهمان پرونده مدافع متهم رديف اول
فرجامخواسته : دادنامه شمار 68193042/6/1370 صادره از شعبه 8 دادگاه كيفري يك  .... 
مرجع رسيدگي : شعبه 2 ديوانعالي كشور
هيئت شعبه   : آقايان  ....  رئيس و ....  عضو معاون

خلاصه جريان پرونده :
بسمه تعالي
بنا به حكايت اوراق و محتويات پرونده آقايان 1 (الف )31ساله معيل 2 (ب )17 ساله معيل هردو به اتهام ارتكاب عمل لواط با يكديگر و ايضا اولي به اتهام ترك نفقه زوجه خود تحت تعقيب قرار گرفته اند و عنايتا" به شكايت شاكيه و اقرار متهمان وگزارش كميته بزهكاري آنان را محرز دانسته و طبق ماده 141  قانون حدود و ماده 105  قانون تعزيرات درخواست رسيدگي و صدور حكم شده است و حاصل جريان به اين قرار است كه بدوا" همسر متهم رديف اول اعلام مي دارد كه آن دو با يكديگر همجنس بازي مي كنند و قبلا" يكبار شكايت و گزارش كرده مدتي آنها از يكديگر جدا بوده اند ولي مجددا" رابطه برقرار كرده اند و حاصل اقارير اوليه آنان به اين مضمون است كه متهم رديف اول صريحا" و مكرار" اقرار مي كندكه با متهم رديف دوم مكررا" عمل لواط انجام داده و او مريض اس وي را نيز مريض كرده است و متهم رديف دوم نيز كرارا" اقرار نموده است كه با افراد زيادي تمكين به لواط نموده و معتاد به اين عمل شده است مي گويد من مريض هستم از شما تقاضا دارم مرا بكشيد چون من ديگر خوب شدني نيستم يا مرا علاج نماييد ه چهار تا بچه دارم ومتهم رديف اول درتحقيقات دادسرا با اقرار به عمل و بزه انتسابي اقرار دارد كه ملوط نيز واقع شده است و ايضا" من هم متهم رديف دوم در دادسرا مكررا" اقدام به بزه انتسابي نموده است ولي در جلسه مورخه 6/6/70دادگاه (ضمنا" تاريخ صدور كيفرخواست 25/10/69مي باشد) هر دو نفر اتهام انتسابي را تكذيب و انكار و مدعي شده اند كه در كميته در اثر كتك اقراركرده اند و در دادسرا هم به علت اينكه مامورين كميته در معيت آنان بوده اند اقرار به جرم كرده اند و شعبه 8 دادگاه كيفر و يك  .... با جري نشريفات  قانون به موضوع رسيدگي و طي دادنامه شماره 193042/68/6/70 پس از بيان جريان پرونده و گردش كار مفادا" چنين راي داده است در مرحله تحقيقات كميته و دادسرا متهمان به ارتكاب عمل شنيع لواط به نحوي كه هيچگونه جاي شك و شبهه اي را باقي نمي گذارد اقرار و اعتراف نموده اند و در محضر دادگاه از ابراز و اظهار حقيقت خودداري مي كنند كه اين انكار طبعا" ناشي از القائات و تلقين است وهيچگون احتمال اكراه ازناحيه قاضي تحقيق جهت درج اقارير آنان وجود ندارد و نحوه اقارير و اظهارات متهمين نافي احتمال اكراه است بنابراين ارتكاب عمل لواط از ناحيه متهمان بالا براي دادگاه معلوم شد و مستندا" به مواد120 و141و151  قانون حدود و مساله صفحه 470 جلد دوم كتاب تحريرالوسيله هر دو آنان به رجم محكوم مي شوند و در خصوص اتهام ديگر متهم رديف اول داير به ترك انفاق چون شاكيه مي گويد در خانه او زندگي مي كند و خرجي او را پدر متهم و فرزندش تامين مي كنند از اين حيث حكم به برائت متهم صادر و اعلام مي گردد وپس ازابلاغ شهادت نداده اند و در جلسه دادگاه چهاربار اقرار صورت نگرفته و ايضا" متهم رديف دوم طي لايحه اي نسبت به آن اعتراض و تجديدنظرخواهي نموده اند كه مقبول دادگاه واقع نشده و پرونده به ديوانعالي كشور ارسال و جهت رسيدگي به اين شعبه ارجاع شده است.
هيئت شعبه در تاريخ بالا تشكيل گرديد پس ازقرائت گزارش آقاي  ....  عضو ممي زواوراق پرونده و نظريه كتبي آقاي  .... داديارديوانعالي كشور اجمالا" مبني بر رد تجديدنظرخواهي در مورد دادنامه شماره 68113041/6/70 فرجامخواسته مشاوره نموده چنين راي مي دهد:
بسمه تعالي  هرچند اقارير صريح و مكرر متهمان در دو مرحله تحقيق به صورتي است كه به نحو متعارف  ....  براي قاضي مفيد علم است ليكن با عنايت به انيكه موضوع حكم حق الله است و از لحاظ اثبات شرعي حائز اهميت و رفع هرگون شبهه براي حاكم شرع ضروري است. به لحاظ اين كه متهمان در جلسات دادگاه و لوايح تقديمي پيوست مصرا" منكر بزه انتسابي بوده اند و هيچ گونه اقراري نزد حاكم ندارند و اعترافات و اقارير خود را در مراحل مقدماتي ناشي از فشار غير عادي بودن رسيدگي هااعلام كرده اند لازم بود دادگاه براي رفع هرگونه شبه اي دقت و بررسي بيشتري از هر طريق ممكن مي شود خاصه اين كه حد از متهمان در پرونده اظهار داشته از وضع آلودگي من به عمل شنيع لواط همسرم بي خبر بود ولي پدر ومادرم مطلع بودند و وضعيت  ....  را كاركنان شركت  ....  خبر داشتند كه متقضي بود از اين طريق هم تحقيق مي شد تا مقدمات علم منحصر باقاريرشان در كميته و دادسرا نباشد و سپس با رفع شبهات احتمالي مخصوصا" شبهات القابي ازناحيه وكيل متهم رديف اول مبادرت به صدور حكم مي نمود بناعلهيذا دادنامه تجديدنظرخواسته نقض و رسيدگي مجدد آن به شعبه ديگردادگاه كيفري يك  ....  محول مي گردد.

مرجع :
كتاب  قانون مجازات اسلامي درآئينه آراء ديوان عالي كشور
حدود جرائم خلاف اخلاق حسنه  به اهتمام يداله بازگير،نشرنخستين
نشرهستان ، چاپ اول  1378

124