رای وحدت رويه ديوان عالی كشور

كلاسه پرونده : 94/2409
شماره راي    : 27/4
فرجامخواسته : دادنامه شماره 22/9/67 صادره از شعبه 11 دادگاه كيفري يك  ... 
مرجع رسيدگي : شعبه چهارم ديوانعالي كشور0

خلاصه جريان پرونده :
بموجب كيفرخواست شماره  ...  دادسراي عمومي  ...  آقاي (الف )وبانو باتهام داشتن رابطه نامشروع با يكديگر تحت تعقيب قرار گرفته اند ضمنا" بموجب كيفرخواست مورخ 6/12/64 كه پيرو كيفرخواست قبلي مزبور صادر شده بانو ...  باتهام عدم كمك به مصدوم (مرحوم (ج ) شوهرش ) كه در اثر خودسوزي فوت نموده تحت تعقيب دادسراي عمومي 00 واقع گرديده است 0
شعبه 6 دادگاه كيفري يك  ...  بموضوع رسيدگي كرده پس از اخذ نظر مشاور مووضع را زناي محصنه تشخيص و اظهارنظر به رجم متهمان باستناد ماده 100 قانون حدود و قصاص و مقررات آن كرده بعلاوه بانو (ب ) را در مورد اتهام ديگرش محكوم كرده (كه مطرح نيست الان )
شعبه 4 ديوانعالي كشور بعلت عدم حضور وكيل مدافع نظر راتنفيذ نكرده وبا اعاده پرونده دادگاه مجددا" به موضوع رسيدگي وبا اخذ نظر مشاور چنين اظهارنظر كرده است (( ...  ارتكاب بزه مرقوم از ناحيه متهمان براي دادگاه علم و يقين حاصل است و مستندا" بماده 120 قانون حدود و قاصص دادگاه اعتقاد به اجراي حد الهي (رجم متهمان ) حسب منطوق ماده 100 قانون حد زنا ضمن تاييد نظر قبلي دارد و ... ))
با ارسال پرونده به دويانعالي كشور شعبه چهارم دادنامه شماره 692/74/10/1365 چنين اظهارنظر كرده است 0
((با توجه به محتويات پرونده گرچه دادگاه مستندات علم خودرا ذكر كرده ولي از مواردي كه بعنوان مستندات علم (ازقبيل اظهارات تناقض متهمان  اظهارات بي آلايش و صادقانه طفل متهمه ) ذكر شده قطع و يقين وعلم بر انجام عمل زنا ايجاد نمي گردد، حداكثردرمورد وجود ارتباط نامشروع بين متهمان دلائلي وجود دارد و ازطرق متعارف (موضوع ماده 151 قانون حدود و قصاص ) علم برارتكاب زناحاصل نمي شود0 بنابراين نظريه استنباطي دادگاه كيفري يك  ... (رجم متهان ) تنفيذ نمي شود ... )) بعلت بقاء دادگاه در نظر خود پرونده جهت رسيدگي به شعبه 11 محاكم عمومي (كيفري يك ) ... ارجاع شده ، دادگاه اخير به تصدي آقاي  ...  بموضوع رسيدگي كرده و به استناد مسئله 8 جلد دوم تحريرالوسيله ص 408 و ماده 120 قانون حدود و قصاص نوشته براي اينجانب هم علم صددرصد حاصل است بر زناي محصنه بين آقاي (الف )و خانم (ب ) و طبق ماده 100 قانون حدود و قصاص نظر به اجراي حدزناي محصنه (رجم ) در مورد آقاي (الف ) و خانم (ب ) دارم 0
پرونده براي تنفيذ نظر بديوانعالي كشور ارسال شده و اين شعبه بموجب دادنامه شماره 145/274/3/1366 چنين اظهارنظر كرده است 0 (( ...  بعلت عدم رعايت راي وحدت رويه شماره 2815/6/ ... 63 هيئت عمومي ديوانعالي كشور بوسيله شعبه 11 دادگاه يكفري يك  ... در مورد محاكمه متهمان با تعيين و دخالت وكيل آنها نقض موجود در پرونده (عدم اخذ نظر پزشكي قانوني داير بر اينكه آيا فعلا" نوزاد متعلق به آقاي (الف ) است يا متوفي ) نظريه تنفيذ نمي شود0 پرونده بشعبه 6 دادگاه كيفري يك  ...  ظاهرا" ارجاع شده  ... 
دادگاه در مقام رفع نقص از پرونده برآمده بعلت فاسد شدن خون مرحوم  ...  امكان رفع نقص از جهت مزبور نشده  و بدون اظهارنظر دادگاه پرونده به اين شعبه اعاده شده است كه مجددا" با تذكر اين مووضع كه يك دادگاه فقط در مقابل نظر ديوانعالي كشوراصرار كرده ، پرونده برگشت داده شده پرونده بشعبه 11 دادگاه كيفري يك بتصدي  ...  ارجاع شده و دادگاه در مقام رفع نقص از قسمتي ازپرونده برآمده و نظر پزشكي قانوني را در مورد آزمايش خون متهم ومتهمه و نوزاد از لحاظ اينكه نوزاد متعلق به آقاي (الف ) مي باشد يا نه اخذ كرده و به موجب آن :
((بر اساس آزمايشات انجام شده فوق در هيچكدام از سيستم هاي مورد آزمون بين آقاي الف (پدر فرضي ) و طفل (پسر) عدم تجانس مشاهده نمي شود0)) و توجه داده كه ((بدليل قرابت فاميلي  ... دراين چنين مواردي رد شندن ابوت از پدر فرضي  ...  به معني انتساب طفل به پدر فرضي نمي باشد0 دادگاه با تعيين وكيل تسخيري براي متهمان اقدام به محاكمه آنان با حضور مشاور و داديار كرده و بدون اخذ نظر مشاور اقدام به اظهارنظر كرده است  ...  و به موجب آن معتقدبه اجراي حد رجم درباره متهمان بوده است  ...  دادگاه كيفري 11به موجب نظريه 22/9/67 چنين ابراز عقيده كرده :
((با توجه به تصميمات شماره 145/274/2/66و22/214/1/67 ديوانعالي كشور كه در جهت رفع نقص توسط اين شعبه اقدام وكيل تسخيري تعيين ونظريه پزشكي قانوني تهران بشرح گزارش مورخه 12/8/67 اخذ و ضميمه گرديده است 0 دادگاه با بررسي مجدد محتويات پرونده و با تاييد نظريه قبلي اين دادگاه بشرح تصميم اعلامي  مقرر مي دارد پرونده جهت طرح در هيئت عمومي ديوانعالي كشور وهر اقدام لازم ديگر به شعبه محترم ديوانعالي كشور اعاده گردد0)) ... 
هيئت شعبه در تاريخ بالا تشكيل گرديد پس ازقرائت گزارش آقاي  ...  عضو مميز واوراق پرونده و نظريه كتبي آقاي  ...  داديار ديوانعالي كشور اجمالا" مبني بر طرح پرونده در هيئت عمومي كيفري و نظريه مورخه 22/9/67 مشاوره نموده چنين نظر مي دهند:
((با توجه به اينكه دادگاههاي كيفري يك رسيدگي كننده درمقابل نظر يان شعبه اصرار در نظريه خود كرده اند مورد مشمول ماده 288 قانون اصلاح موادي از قانون آئين دادرسي كيفري و قابل طرح در هييت عمومي يفري است لذا مقرر است دفتر پرونده را ازآمارموجودي كسر به دفتر هيئت مزبور ارسال دارد0))
پس از طرح موضوع و قرائت گزارش و بررسي اوراق پرونده واستماع عقيدده جناب آقاي  ...  نماينده دادستان محترم كل كشور مبني بر:
((بسمه تعالي  در مورد اتهام متهمان پرونده به ارتكاب زناي محصنه نظر به اينكه قرائن واماراتي كه مستند علم دادگاهها قرار گرفته در حدي نيست كه از آن علم متعراف حاصل شود لذا نظريه شعبه چهارم ديوانعالي كشور تاييد مي شود0)) مشاوره نموده و اكثريت بدين شرح راي داده اند:

رديف  68/10
راي شماره 452/7/1368
راي هيئت عمومي ديوانعالي كشور(شعب كيفري )
((نظر شعبه 11 دادگاه كيفري  ...  بر رجم آقاي (الف ) و بانو(ب ) بعنوان ارتكاب زناي محصن و محصنه كه براساس علم اظهار شده صحيح و موجه تشخيص نمي شود و پرونده در اجراي تبصره 2 ماده 28 قانون تشكيل دادگاههاي كيفري يك ودو بشعبه 11 دادگاه كيفري يك  ... ارسال مي گردد0))

مرجع :
كتاب قانون مجازات اسلامي درآئينه آراء ديوان عالي كشور
حدود جرائم خلاف اخلاق حسنه  به اهتمام يداله بازگير،نشرنخستين
نشرهستان ، چاپ اول  1378

125