رای وحدت رويه ديوان عالی كشور

تجديدنظر      : 16/4/3460
تاريخ رسيدگي   : 14/7/70
شماره راي     : 472/4
تجديدنظرخواه  : دادسراي عمومي
تجديدنظرخوانده :
تجديدنظرخواسته : دادنامه شماره 70346 صادره از شعبه 7 دادگاه كيفري يك  ... 
مرجع رسيدگي   : شعبه 4 ديوانعالي كشور


هيئت شعبه     : آقايان  ...  رئيس و ...  مستشار

خلاصه جريان پرونده :
جريان پرونده در دادنامه شماره 1102/204/12/1369 اين شعبه به تفصيل آمده پس از اعاده پرونده شعبه هفتم دادگاه كيفري يك  ...  به موضوع رسيدگي كرده است اين سند رسمي شماره 28164203/11/69 دفتر اسناد رسمي شماره  ...  خانم  ...  چنين اظهار كرده بطوريكه شوهرش آقاي (الف ) در پرونده اتهامي كلاسه 69/329 شعبه دوازدهم محاكم عمومي گفته است كه من به ملاحظه بارداري (شش ماه ) اجازه نزديكي نمي دادم درست گفته است و اينجانبه نيز اظهار او راتاييد مي نمايم در حقيقت بعلت حاملگي خود در شش ماهگي از نزديك شدن و نزديكي كردن با من مخالفت مي كردم 0
آقاي  ...  هم طبق سند رسمي 1494031/1/1370 دفترخانه اعداد رسمي شماره يك  ...  از شكايت خود از (الف ) گذشت كرده و دادگاه در جلسه 25/4/1370 از متهم با حضور وكيل وي تحقيق نموده وي كيفر خواست را قبول نكرده و گفته من زمايني كه با ايشان ( ... )همبستر شدم طبق خواسته خودش و صيغه او را هم خواندم وعيال هايم يكي در00 بود قهر كرده بود و ديگري نيز به هيچ وجه نمي گذاشت با او نزديكي كنم وي صيغه موقت را قرائت ولي توضيح داده مدت دائمي بوده ومهريه دويست هزار تومان بود0 وكيل نامبرده از او دفاع كرده و دادگاه با اعلام حكم دادرسي مبادرت به صدور حكم كرده است و به موجب آن بزه انتسابي را با مواد99و100 قانون حدود و قصاص قابل انطباق ندانسته و به موجب آن بزه انتسابي را با مواد99و100 قانون حدود و قصاص قابل انطباق ندانسته و حكم برائت وي را اززناي محصن صادر كرده است ولي او را به استناد ماده 101 قانون تعزيرات به تحمل 99 ضربه شلاق محكوم نموده 0
آقاي داديار اجراي احكام  ...  با موافقت آقاي دادستان به حكم صادره اعتراض كرده ولي شرح نسبتا" مفصلي نوشته (( ...  1 متهم در مراحل مختلف تحقيق مخصوصا" در دادگاه محكوم كيفري يك  ...  براي دفعات مكرر صريحا" اقرار به زنا نموده است لذا در اين كه متهم مرتكب عمل زنا شده است با عنايت به پرونده كوچكترين شبهه اي براي كسي باقي نمي گذارد همچنان كه ديوان محترم نيز چنين نققضي نگرفته است و چيزي كه ديوان محترم نقض گرفته اين بود كه آيا متهم مي توانسته است با زن خود نزديكي كند يا خير كه دادگاه محترم شعبه هفتم مي بايست صرفا" روي اين موضوع كاركند كه نتيجه اين امر از دو حال خارج نبود 1 چنانچه متهم امكان تمتع از همسرخودراداشته بود ه حكم قضيه همان رجم بود اما اگر امكان تمتع از همسر خودرا نداشته است زنا كه ثابت بود منتهي از محصن تبديل مي شد به غير محصن و اينكه تبديل شود به عمل منافي عفت غير از زنا موضوع ماده 101 قانون تعزيرات كه دادگاه محترم مورد استناد قرار داده است به هيچ وجه با اصول حقوقي و فقهي مطابقت ندارد ... )) دادگاه اعتراض او را وارد ندانسته و پرونده را به ديوانعالي كشورفرستاده كه باين شعبه ارجاع شده است 0
هيئت شعبه در تاريخ بالا تشكيل گرديد پس ازقرائت گزارش آقاي  ...  عضو مميز و اوراق پرونده و نظريه كتبي آقاي  ... داديار ديوانعالي كشور اجمالا" مبني بر قبول اعتراض و نقض دادنامه و دادنامه شماره 70246 تجديدنظرخواسته مشاوره نموده چنين راي مي دهد:
اعتراض دادسراي عمومي  ... به حكم صادره به نحويكه ذكر شد وارد و موجه است مستندا" به  ...  ماده 35 قانون تشكيل دادگاه هاي كيفري يك و دو و شعب ديوانعالي كشور حكم صادره نقض و رسيدگي مجدد به موضوع به شعبه ديگر دادگاه كيفري يك  ... ارجاع مي شود0

مرجع :
كتاب قانون مجازات اسلامي درآئينه آراء ديوان عالي كشور
حدود جرائم خلاف اخلاق حسنه  به اهتمام يداله بازگير،نشرنخستين
نشرهستان ، چاپ اول  1378

123