رای وحدت رويه ديوان عالی كشور

تجديدنظر    : 22/4/3527
شماره راي   : 671/4
تاريخ رسيدگي : 29/11/70
تجديدنظرخواه :
تجديدنظرخوانده :
تجديدنظرخواسته : دادنامه شماره 91231/6/1370 دادگاه كيفري يك
مرجع رسيدگي : شعبه 4ديوانعالي كشور
هيئت شعبه   : آقايان  ...  رئيس و ... عضو معاون

خلاصه جريان پرونده :
1 طبق كيفرخواست شماره 1217/3/1370 دادسراي عمومي يك آقاي (الف )35 متاهل متهم شده به زناي محصن 
2 دوشيزه (ب )19 ساله مجرد متهم شده به زناي غيرمحصنه دادسرا باستناد ماده 100 و102 قانون حدود و قصاص براي متهمان (به ترتيب ) درخواست تعيين مجازات كرد است 0
3 برادر بانو (ب ) به دادسرا شكايت مي نمايد كه خواهرم از شوهرخواهر ديگرم فرزندي به دنيا آورده  ... (ص ) 3 از (ب ) متولد 1351 مجرد در كميته انقلاب اسلامي تحقيق شده وي در جلسه 15/2/1370 توضيح داده كه (يكشب آمد در خانه بالاي سرم توي اطاق ما بيدارم كرد ...  ام داد داشت مرا خفه (مي )كرد چون نگذاشتم دست درازي كند مي خواست خفه ام كند و من بخاطر اينكه گفت ترا مي كشم گذاشتم بامن رابطه جنسي برقرار كند سعي كردم خانواده ام را با خبر كنم گفت هم زندگي ترا خراب مي كنم و هم زندگي خواهرت را ...  چون مي گفت هم ترا مي كشم و هم خواهرت را مي كشم و خودم فرار مي كنم  ... من هيچگونه علائم وياري نداشتم دو شب پشت سر هم اينكار را كرد و بطور كامل رابطه جنسي برقرار نمود ...  فقط دهنم را گرفت تا جيغ نكشم  ... (در اطاق مذكور) برادرم و خواهرم بودند تقريبا" نصفه هاي شب بود من خواب بودم و او بيدارم كردو به محض ]بيداري [ دهانم را گرفت  ...  مكوقع زايمان تنها زن برادرم منزل بوده است كه بدون ماماو بدون رفتن به بيمارستان بچه خودش به دنيا آمد ...  چون حيض نمي شدم به دامادم گفتم او گفت بكسي نگو من هم نگفتم  ... 
در دادسرا از وي تحقيق شده وي ضمن تكرار مفاد اظهارات خود افزدوده من و خواهرم در يك رختخواب و بقيه جداگانه هركدام در آن اطاق خوابيديم  ...  از رحم من خون آمد هرچه به او اعتراض مي كردم كه چنين اري را نكن بازهم ادامه مي داد ...  فردا شب هم در منزل ما بود شب بود مجددا" با من مرتكب عمل زنا شد ...  بطور كامل انجام داد و مني را داخل رحم من ريخت و من حامله شدم ودرتاريخ 10/2/70 وضع حمل كردم پسر بدنيا آوردم  ...  با كسي هيچگونه رابطه اي نداشتم دو بار ...  با من عمل شنيع زنا انجام داده حاتضر هستم از خون بچه و ...  آزمايش كنند مطمئن هستم كه بچه (الف ) است  ... 
4 از آقاي (الف ) متولد1345 در15/2/70 در كميته تحقيق شده وي گفته (ايشان مرا وادار به اين عمل مي نمود ...  سه باربااو عمل نامشروع انجام داده ام  ...  منزل پدر زنم با او عمل انجام دادم سه باري كه با او خلوت كردم تقريبا" مدت سه ماه بود يعني يكماه در ميان بود0 هيچكس در منزل نبود غير از ماد دو نفر ... اوباكره نبود ...  (همسرم از لحاظ زناشوئي ) سالم است همسرم دراولين ارتباط من با متهمه مريض بود و در دو مرحله ديگر سالم بود ...  يعني سه بار عمل زنا انجام داده ام  ... قبول دارم (زناي محصنه ) ولي هيچ گناهي ندارم چون او مرا وادار ميكرد من به هنگام عمل زنا(جلو گيري ) مي كردم (از ريختن مني منظور است ) در تاريخ 22/2/1370  در دادسرا از متهم آقاي الف تحقيق شده وي از اتهام وارده تكذيب كرده گفت (من چون از موضوع رابطه نامشروع اين دختر يا پسري از اهل محل آنها اطلاع داشتم اين تهمت را به من نسبت داده اند) در مورد اظهارات خود در ...  گفته (بخدا قسم در كميته ازروي 00 ]فشار[ به اين عمل اقرار كردم وي اظهارات بانو ...  را قبول نكرده است 0 در مواجهه بين (ب ) و (الف ) متهم (الف ) از اظهارات متهمه تكذيب كرده است 0
5 پرونده در دادگاه كيفري يك رسيدگي شده (ب ) اتهام خودرا قبول ولي (الف ) از آن تكذيب كرده وكيل وي در دفاع از او لايحه اي تقديم كرده دادگاه با اعلام ختم رسيدگي مبادرت به صدور حكم كرده و به موجب آن باستناد ماده 102 قانون حدود و قصاص بانو (ب )را به تحمل 100 ضربه شلاق محكوم كرده است ولي الف را از لحاظ ارتكاب زناي مخصنه تبرئه ولي از جهت داشتن رابطه نامشروع با (ب ) به استناد ماده 101 قانون تعزيرات وماده 14 قانون مجازات اسلامي به تحمل 99 ضربه شلاق تعزيري علني و باقامت اجباري مدت 2 سال در شهرستان  ...  محكوم كرده است 0
6 حكم به متهمان ابلاغ شده هر دو قبول كرده اند و گفته اند اعتراض نداريم 0(20/6/70)
7 آقاي  ...  پدر همسر (الف ) به حكم صادره از جهت تبرئه متهم از ارتكاب زناي محصن اعتراض كرده اند و نيز آقاي  ...  با تقديم وكالت نامه مورخه 1/7/70 بدون تصريح به حق اعتراض به راي صادره و فقط با اخذ حق تعقيب پرونده در دادگاه كيفري يك وديوانعالي كشور و مطالبه ضرر و زيان مبادرت به اعتراض به حكم صادره كرده است و تصور كرده كه موكله اش به حكم صادره اعتراض كرده است و جهات و دلائل اعتراض موكله را نوشته است 0
دادگاه اعتراض را نپذيرفته و به عقيده خود باقيمانده وپرونده به ديوانعالي كشور ارسال و به اين شعبه ارجاع شده است 0
هيئت شعبه در تاريخ بالا تشكيل گرديد پس ازقرائت گزارش آقاي  ...  عضو مميز و اوراق پرونده و نظريه كتبي آقاي  ... داديار ديوانعالي كشور اجمالا" مبني بر توجه به جامع اوراق پرونده از طرف تجديد نظر خواهان متهمه و وكيل وي و همسر متهم و پدر همسرش ايراد و اعتراض موثري از لحاظ تبرئه (الف ) در مورد زناي مخصن و هم از لحاظ محكوميت (الف ) و بانو (ب ) به عمل نيامده عقيده بررداعتراضات و تاييد دادنامه تجديدنظرخواسته دارم 0 ودادنامه شماره 191231/6/70 تجديدنظر خواسته مشاوره نموده چنين راي مي دهد:
1 اولا" : اعتراض همسر متهم و پدرش و وكيل (ب ) به حكم صادره از لحاظ تبرئه متهم (الف ) از زناي محصنه با وجود محكوم كردن او به اتهام داشتن رابطه نامشروع بدون زنا با توجه به ماده 34 قانون تشكيل دادگاههاي كيفري يك و دو و شعب ديوانعالي كشور صرفنظر از اينكه صفت شاكي در مورد آنها صادق است يا نه مردود است 0
2 ثانيا" : اعتراض وكيل محكوم عليها به حكم محكوميت موكله اش علاوه بر اينه حكم صادره در مورد بانو(ب ) بلااشكال است اصولا" خود محكوم عليها به حكم تسليم شده بود و حق اعتراض به آن راهم صريحا" به وكيل نداده بود رد مي گردد و با تاييد حكم مزبور پرونده اعاده مي شود0

مرجع :
كتاب قانون مجازات اسلامي درآئينه آراء ديوان عالي كشور
حدود جرائم خلاف اخلاق حسنه  به اهتمام يداله بازگير،نشرنخستين
نشرهستان ، چاپ اول  1378

123