رای وحدت رويه ديوان عالی كشور

كلاسه پرونده : 20/4635/27
شماره دادنامه : 45
تاريخ رسيدگي : 23/1/74
فرجامخواه   : وكيل شاكيه ووكيل محكوم عليه
فرجامخوانده : دادگاه
فرجامخواسته : دادنامه شماره 671/2/73 صادره از شعبه 26 دادگاه كيفري يك  ... 
مرجع رسيدگي : شعبه 27 ديوانعالي كشور
هيئت شعبه   : آقايان  ... رئيس و ...  عضو معاون

خلاصه جريان پرونده :
آقاي (الف )23 ساله كاسب مجرد اهل و ساكن  ...  متهم است به ارتكاب زناي با عنف و اكراه با دوشيزه (ب )15 ساله بدين توضيح كه پدر دختر مجني عليها در تاريخ 1/10/72 طي شكوائيه اي اعلام داشته دخترم در تاريخ 7/9/72 به دستور مادرش جهت آوردن هيزم به حصار جنب منزلمان مي رود چون مراجعتش بيش از حد معمول طول مي كشدبرادرش به دنبال او مي رود و فوري برمي گردد و به مادرش خبر مي دهدكه آقاي (الف ) را با (ب ) در حال مقاربت ديده كه با ديدن من الف از ديوار فرار كرد و مادرش به محض شنيدن اين خبر (ب ) رابه  ...  نزدخانم دكتر ... مي برد كه وي ازاله بكارتش را تاييد مي كندالخ ودرتحقيقات اوليه كه از (ب ) به عمل آمده است گفته يك روز (الف ) آمد به منزل ما و از پدرم موتوري خريداري كرد و فرداي آن روز در حصار مرا ديد و گفت تو زمن مني و بعد از يك هفته ديگر آمد در داخل حصار به من تجاوز كرد صبح آن روز به من گفت بيا داخل حصار و من رفتم اول مرا لخت كرد و از جلو به من تجاوز نمود و حدود 6 دفعه اين كار را كرده است و دفعه آخر برادرم  ...  آمد كه (الف ) شلوارش را بالا كشيد و فرار كر و قرار شدمرا عقد كند كه نكردبرگ 5 ودرگواهي پزشكي قانوني آمده از نظر پرده بكارت سالم مي باشدولي عضله مضيقه مقعد شل وفراج مي باشد و دخول جسم سخت را مي رساند برگ 4 ولي متهم تجاوز و زنا را بكلي منكر است و گفته آنها مرا باحيله به منزلشان بردند و به من تكليف مي كردند كه بيا با (ب ) ازدواج كن چونكه ما شمار ا ربا هم ديده ايم و مرا تهديد كردند منهم ابتدا قبول كردم و نامه اي بعنوان خواستگاري و صورت قباله نكاح به خط خودم نوشتم ولي بعدا" منصرف شدم بهرحال با انجام تحقيقات به موجب كيفر خواست شماره 72/350/12 تقاضاي مجازات متهم گرديده ودادگاه كيفري يك شعبه 26 پس از رسيدگي به موضوع به شرح دادنامه شماره 671/2/73 اصل زنا را محرز ولي عنف واكراه آنرا به لحاظ فقد دليل مورد شبهه دانسته ووي را به يكصد ضربه شلاق محكوم نموده كه مورد اعتراض وكيل شاكيه و وكيل محكوم عليه قرار گرفته و هركدام از جهتي درخواست تجديدنظر كرده اند كه پرونده به ديوانعالي كشور ارسال و به اين شعبه ارجاع گرديده است 0
هيئت شعبه در تاريخ بالاتشكيل گرديد پس از قرائت گزارش آقاي 00 عضو مميز واوراق پرونده مشاوره نموده و چنين راي مي دهند:
بسمه تعالي  با توجه به محتويات پرونده و احراز بزهكاري متهم آقاي (الف ) بانجام زنا بدون احراز وصف اكراه وعنف (حصول علم براي قاضي محترم ) با وجود زمينه مناسب جهت حصول علم به نحو متعارف درخواستهاي تجديدنظر باهيچيك از مواردمذكور در ماده 10 قانون تجديدنظر مصوب سال 72 تطبيق نمي كند لذا دادنامه فوق الاشاره ابرام و پرونده به مرجع مربوط اعاده مي گردد0

مرجع :
كتاب قانون مجازات اسلامي درآئينه آراء ديوان عالي كشور
حدود جرائم خلاف اخلاق حسنه  به اهتمام يداله بازگير،نشرنخستين
نشرهستان ، چاپ اول  1378
123