رای وحدت رويه ديوان عالی كشور

 به تاريخ :24/8/1371
 شماره دادنامه : 613/20
 كلاسه پرونده : 1/3859
 مرجع رسيدگي كننده : شعبه 20 ديوان عالي كشور
 هئيت شعبه : آقايان  ...  رئيس و ... مستشار
 تجديدنظرخواه : وكيل محكومين
تجديدنظرخواسته : دادنامه شماره 450 مورخ 22/6/1371 صادره ازشعبه 12 دادگاه كيفري يك همدان 
 موضوع اتهام : لواط و تفخيذ

خلاصه جريان پرونده :
آقايا كوروش فرزند گلمحمد 16 ساله به ارتكاب لواط (مفعول ) 2 منوچهر 3 فريبرز 4 بهزاد 5 پرويز 6 مسعود 7 كيوان به اتهام لواط يعني فاعل تحت تعقيب كيفري واقع با صدور كيفرخواست پرونده در دادگاه كيفري يك همدان مورد رسيدگي قرار گرفته درجلسه 22/6/71 در غيبت متهم رديف سوم و با حضور وكلاي متهمين محاكمه صورت گرفته متهم رديف اول مي گويد اينها به زوربااو لواط كرده اند وكيل او اظهار داشته موكل آواره جنگي است اغفال شده و تن به تفحيذ داده  منوچهر منكر اتهام مي باشد اظهارات كوروش را كذب محض دانسته توسط عمويش كه با من اختلاف داريم ساخته شده است.
بهزاد منكر بزه انتسابي شده اضافه كرده او با جسم قوي تراز من چطور ممكن است به زور با او چنين كاري كرده باشد  پرويز نيز منكر بزه انتسابي است  مسعود منكر بزه انتسابي شده آن را روي اختلافات خانوادگي كه پرونده هم داريم ذكر شده سئوال كرده مي گويد پنج سال قبل اينكار شده چرا تا به حال شكايت نكرده بود كيوان منكر بزه انتسابي مي گويد پنج سال قبل ده ساله بوده اقرار قبلي خود را روي ترس مي داند وكيل پنج نفر از متهمين دردفاع از موكلين اظهار اشته پرونده را ساختگي مي داند كوروش نزد بازپرس 31/2/71 اظهار داشته تشكيل پرونده روي تحريك عمويش بوده همچنين در نامه اي همين حرف را تاكيد كرده كه تقديم دادگاه كرده با اخذآخرين دفاع از متهمين و وكيل آنان ختم دادرسي اعلام با ذكر دلايل از جمله گاينكه متهم رديف اول گفته دخول انجام نشده و اينكه بعضا" در بازجوئي اقرار به جرم كرده و بعضا" نيز رفتن به حمام را اعتراف كرده اند نتيجتا" بزه به عنوان تفخيذ را محرز تشخيص مستندا" به ماده 121 قانون مجازات اسلامي و105 همان قانون حكم محكوميت متهم رديف يك الي شش را به تحمل هر يك صد ضربه شلاق صادر نموده است نسبت به يك نفر ديگر از متهمين پرونده مفتوح مي باشد وكيل مدافع محكومين به حكم صادره اعتراض كرده در لايحه تقديمي متذكر شده كورش به لواط چه حضورا" و چه طي لايحه اعلام كرده هيچيك ازمتهمين با او لواط نكرده اند اغلب از متمين از نظر جسمي ضعيف تراز لواط هستند چطور ممكن است با پيچاندن دست يا زور با او اينكار را بكنند  نامبرده اظهاراتش متناقض هم مي باشد و به تحريك عمويش شكايت نموده بعضي از موكلين علت شكايت را اختلافات فيمابين مي دانند تقاضاي تجدينظر كرده اند دادگاه به تاريخ 23/6/71 اعلام كرده در عقيده خود باقي است پرونده به ديوان عالي كشور ارسال به اين شعبه ارجاع شده است.
هيئت شعبه در تاريخ بالا تشكيل گرديد. پس ازقرائت گزارش آقاي 00 عضو مميز و اوراق پرونده و نظريه كتبي آقاي  ...  داديار ديوان عالي كشور اجمالا" مبني بر تاييد حكم صادره مشاوره نموده چنين راي مي دهد:

راي ديوان
با توجه به دلايل استناديه و اينكه دادگاه مستندا" به ماده 105 احراز جرم نموده و نظر به اينكه ازجانب معرتض وكيل محكومين ايراد موجهي به حكم صادره به عمل نيامده و به نظر نمي رسد لذا دادنامه تجديدنظر خواسه را تاييد مي نمايد.
رئيس شعبه ديوان                             مستشار شعبه

مرجع :
كتاب گزيده آراء دادگاههاي كيفري ،تدوين نورمحمدصبري ،انتشارت
فردوسي ، چاپ سپيدرود،/ 78 ، چاپ اول

118