رای وحدت رويه ديوان عالی كشور

كلاسه پرونده : 369517
تاريخ رسيدگي : 11/6/71
شماره دادنامه : 2031
تجديدنظرخواهي محكومان
فرجامخواسته : دادنامه شماره 301857/10/1370 صادره از شعبه دهم دادگاه كيفري  ... 
مرجع رسيدگي : شعبه 20ديوانعالي كشور
هيات شعبه   : آقايان  ... رئيس و ... مستشار

خلاصه جريان پرونده :
آقاي (الف )22 ساله مجرد به اتهام ارتكاب زنا با خواهرش به نام (ب )15 ساله همچنين متهمه بنام (ب ) بعالوه بر اتهام زناي غيرمحصنه با (ب <و و (ع ) و داشتن رابطه نامشروع با(س ) وهشت نفر ديگر به اتهام رابطه نامشروع و ارتكاب فعل حرام كه در حال حاضر جز دو نفر متهمان فوق التوصيف مطرح نظر نيستند تحت تعقيب كيفري واقع و طي كيفرخواست 11959/7/70 تقاضاي تعين مجازاتشان از دادگاه كيفري يك ... برطبق ماده 99ق  ح  ق و مواد102101 103 و84 مجازات اسلامي شده است.
در جلسه 30/10/70 دادگاه با حضور وكلاي مدافع دو نفر متهمان از آنان تحقيق كرده الف مي گويد پنجشنه آمدم منزل گفتند خواهرت گم شده ودنبال او گشتيم پدر ومادرم اصرار داشتند قضيه اول يعني به دنيا آمدن بچه معلوم شود بعد از چند روز در پاساژ ...  آمدند كه آنها را گرفته يعني خواهرم و بقيه را  يكروز به من گفتندبرديم كميته من رفتم منهم ديدم چوب است گفتم هرچي خواهرم گفت درست است هرچه مادر گفته درست است مريضم مرا زدند اصلا" برايم فرقي نمي كند ماندنم براي چيست چكار كنم زندان برايم بهترين جاست جائي براي ماندن ندارم دادگاه اظهارات و اقارير متهم در تحقيقات و بازپرسي را قرائت كرده جواب مي دهد گفتم روي عصبانيت يك چيزهائي گفتم حالا قبول ندارم از متهمه  ...  تحقيق شده مي گويد دوسال پيش با (پ ) آشنا شدم گفت مي خواهد ازدواج كند رفتيم. ..  كه اين برنامه پيش آمد و حامله شدم دوبار در آنجا با من زنا كرد آمدم خانه ديگر او را نديدم به مادرم گفتم حامله هستم گفتم پرويز كرده بعد با دوستانم (م ) و (ص <و روز پنجشنبه از خانه فرار كرديم به تهران و شهرهاي ديگر رفتم ، دنفر پسر با من و (ص ) بودند در ...  آمديم پاساژ ...  با كسان ديگر آشنا شديم خيال كردندمرا دزديده اند منكر ارتباط با برادرش مي باشد زير چوب اقرار كردم نماينده دادستان بشرح كيفرخواست تقاضاي مجازات كرده وكيل متهم با اشاره به نحوه قبول وكالت و شرح اينكه خانواده اين دو نفر با شش فرزند دختر و پسر داراي دو اتاق هستند بزرگتر(موكل ) همراه پدرش در ...  اشتغال به كار دارد متهمه از مردي حامله مي شود مادر و برادر از آن مطلع مي شوند برادر دوم كه بيش از بيست ساله است حرفها را مي شنود و بعد از چند روز جلو دانشگاه از متهمه جريان را سئوال كرده او متهم را معرفي كرده موكل مدتي براي دستگيري متهمين و پيدا كردن خواهرش سعي كرده متهمه از ترس اينكه او را از خانه بيرون كنند اين موضوع را به گردن برادرش انداخته اين مطلاب رادر نامه از زندان نوشته كه ضميمه پرونده مي باشد وكيل متهمه مي گويد با انكار عبدي حرد رجم و قتل ساقط مي باشد اين موضوع در ماده 71 قانون مجازات اسلامي آمده و تازه اقرار در صورتي است كه نزد حاكم باشد موكل نزد بازپرس هم بزه را بكل انكار كرده موكل حاملگي خود را مربوط به (پ ) گفته است قاضي تحقيق سعي نكرده در باب صحبت اين موضوع تحقيقات بيشتري بعمل آورد موكل بسيار جوان است وانسان در معرض لغزش است گناه بيشتر متوجه خانواده است در چنين مواردي پذيرش انكار بسيار به مصلحت نزديك است تا سعي در اخذ اقرار با توجه به رافت اسلامي تقاضاي برائت موكل را دارد متهمان در آخرين دفاع خود را بي گناه مي دانند (ب ) پرونده را قبول ندارددادگاه با اعلام ختم دادرسي و شرح اتهام متهمان بشرح كيفرخواست به دليل محتويات پرونده  گزاشات دايره مبارزه با مفاسد اجتماعي ودايره آگاهي و نظريه هاي پزشكي قانوني و گزارش راجع انتظامي مندرج در صفحات 220 الي 227 و اقارير متهمان و مادر آنها دربار حمل و وضع حمل (ب ) و اعترافات صريح متهمه در برگ 144 اظهارات متهمه در ميته (عينا" نقل شده است ) و6364 اظهارات مادر متهمه اقارير الف در صفحات 67الي 69 و71و پنج صفحه اقارير به خط متهم در كميته نوشته شده اضافه شده الف در مراحل تحقيق اعم از كميته وبازپرسي دادسرا اقرار به زنا با خواهرش نمووده و مدعي گرديده كه خواهرش فقط از وي حامله شده ليكن در برگ بازجوئي صفحه 251اظهار داشته با خواهرم نزديكي نكردم كميته به من گفت اين حرفهارابزن (اظهارات متهمان در بازجوئي را با ذكر صفحات آن بازگوئي شده )درراي دادگاه ادامه داده شده اگرچه در دادگاه منكربزه انتسابي گرديده وهمچنين (متهمان ) در جلسه با لحن خاصي انكاركرده اندليكن اقاريراعترافات صريح ومقرون به صحت هريك از متهمان و نيزاظهارات صادقانه مادرشان پيرامون اطلاع يافتن از حاملگي دخترش و بردن نزد ماما و غيره در مراحل تحقق  شك و ترديدي بجا نمي گذارد بعلاوه امارات ظنيه قوي بلامعارض در پرونده وجود دارد كه باعث حصول علم و يقين مي گردد عليهذا باستناد بند الف ماده 99و ماده 120ق  ح  ق و فتواي حضرت امام قدس سره صفحه 462ج 2 (الف ) و (ب ) را به قتل محكوم كرده نسبت به بقيه متهمين قرار عدم صلاحيت داده است آقاي ...  وكيل تسخيري متهمه طي لايحه مورخ 26/10/70 به حكم محكوميت موكل اعتراض كرده كه مقدمات دستگيري و تشكيل پرونده مربوط بامرد ديگري بوده كه ناگهان تغيير مسير داده شده متهمان درمحضردادگاه قويا" منكر بزه انتسابي شده اند موكله زاني را معرفي كرده كه نه دربازپرسي و نه دادگاه به آن توجه نشده اتهامي با چنين (مجازات ) سنگيني محتاج به دلايل قوي مي باشد علم قاضي مي بايستي بر پايه محكمي استوار باشد وقتي مسير پرونده و اتهام ناگهان تغييرمي كندمي توان به جو حاكم بر بازجوئي پي برد بجاي اينكه انكار آنهااصل شناخته شود برعكس اقرا رمعلول مرحله ي بازجوئي نزد مرجع انتظامي ترتيب اثر داده شده حال آنكه رويه و سيره معصومين و فقهاي عظام پرده پوشي و جلوگيري از شياع بوده برعكس مقررات تشويق به انكار مي كرده اند تقاضاي توجه به وضع زندگي عادي و فرهنگي و رافت اسلامي را كرده است وكيل طي لايحه 4/12/70 به حكم صادره اعتراض كرده و آنرا با قانون و شرع متهافت كامل دانسته باستناد به ماده 68 قانون مجازات اسلامي مي گويد موكل نزد حاكم هيچگونه اقرار و اعترافي ننمده و همچنين ماده 71 اشاره كرده كه حد راساقط مي داند خواهرموكل در نامه ايكه به مادرش نوشته از اينكه به برادرش بزه را انتساب داده اظهار پشيماني كرده  در جرم زنا امارات ظنيه اگرچه قوي باشد چون جزاي الهي دارد و از محاكمات دين اسلام به حساب مي آيد توسل و تمسك دادگاه به گمان و امارات و محكوميت قتل با چنين ادله اضغف و ا خف شرعي و قانوني و عقلاني نمي باشد در اينگونه جرايم حاكم مي بايست كوشش بر انكار متهم نمايد نه اينكه توسل به امارات ظنيه شود اقارير(متهمه ) از ترسي كه از برادرش داشته كه او را براي اعمال ناپسندتر و فرار و رابطه با مردان گفته شده است خواسته برادرش را از صحنه خارج كند.  غافل ازاينكه اعتراف دامن خود او را ملوث نموده است حال كه بهوش آمده متوجه بيگناهي برادرش شده به سختي عذاب روحي مي كشد تقاضاي نقض حكم را كرده است. همچنين (الف ) و (ب ) هريك جداگانه لايحه اعتراضي و بيگناهي خود و دروغ بوان اظهارات (ب ) تقديم كرده اندحاكم دادگاه حاكم دادگاه به تاريخ 8/1/71 اعلام كرده در عقيده خود باقيست پرونده به ديوانعالي كشور اراسل به اين شعبه ارجاع شده است.
هيات شعبه در تاريخ بالا تشكيل گرديدپس از قرائت گزارش آقاي ...  عضو مميز و اوراق پرونده و نظريه كتبي آقاي ... داديار ديوانعالي كشوراجمالا" مبني بر تاييد حكم صادره مشاوره نموده چنين راي مي دهد. 
با توجه به انكار متهمان در دادگاه و اطلاق حكم سقوط حدقتل و رجم با انكار بعد از اقرار از اينجهت كه اقرار موجب علم حاكم باشد يا نباشد و با توجه به ظهور با صراحت حكم قتل زناي بامحارم در زاني نه مزني بها حكم صادره بويژه در موردمتهم نقض مي شود اطلاق جواز حكم به علم كه به دليل عام (حكم به عدل است ) ثابت شده با اطلاق مذكور كه به دليل خاص ثابت گرديده مقيد و محسوس بغيرمورد انكار بعد از اقرار است يا بغير مودر زنا و لواط پرونده به شعبه ديگر دادگاه همعرض ارسال مي شود. 
رئيس
مباني ومستندات حصول علم قاضي صادر كننده حكم راموجه و مستدل نمي دانم و چون راجع بهاتهامات ديگر متهم اظهارنظر نشده نتيجتا" حكم تجديدنظر خواسته را نقض مي نمايد پرونده به شعبه ديگردادگاه همعرض ارسال مي شود. 
مستشار

مرجع :
كتاب قانون مجازات اسلامي درآئينه آراء ديوان عالي كشور
حدود جرائم خلاف اخلاق حسنه  به اهتمام يداله بازگير،نشرنخستين
نشرهستان ، چاپ اول  1378

121