رای وحدت رويه ديوان عالی كشور

شماره دادنامه :   974  تاريخ :  20/8/74   پرونده كلاسه :  3  866 ت
74
مرجع رسيدگي :  شعبه سوم دادگاه تجديد نظر دادگستري استان تهران
با حضور امضاكنندگان ذيل :
تجديد نظرخواه :  بانو فريبا… ساكن آبيك…
تجديد نظرخوانده :  آقاي جعفر… ساكن آبيك…
خواسته :  تجديد نظرخواهي از دادنامه 695 - 5/6/74 صادره از دادگاه عمومي آبيك
گردشكار :  تجديد نظرخواه دادخواستي بخواسته فوق تقديم داشته كه به شعبه سوم ارجاع و پس از ثبت به كلاسه فوق و انجام تشريفات قانوني مورد رسيدگي واقع و سرانجام در وقت فوق‎العاده دادگاه تشكيل و با بررسي اوراق و محتويات پرونده ختم دادرسي را اعلام و بشرح ذيل مبادرت بصدور راي مينمايد.
راي دادگاه
درخصوص تجديد نظرخواهي بانو فريبا… بطرفيت همسرش آقاي جعفر… نسبت به دادنامه شماره 659 - 6/5/74 دادگاه عمومي آبيك كه بموجب آن تجديد نظرخوانده از اتهام ترك انفاق برائت حاصل كرده است . نظر به لايحه اعتراضيه و اوراق پرونده اتهامي بنا به جهات ذيل اعتراض را وارد ميداند :
اولا :  نظر باينكه زوجه در انتخاب مسكن متفرد است و مطابق قانون مدني و مقررات فقهي حق دارد مسكن عليحده و مستقلي از مسكن اقارب زوج داشته باشد. بنابراين خودداري مشاراليها از ادامه زندگي مشترك با والدين زوج از مصاديق نشوز نميباشد علاوه بر اينكه حسب مندرجات پرونده پيوست زوج حتي با وصف آمادگي زوجه براي سكونت در محل منظور و مشترك از پذيرش او خودداري نموده است .
ثانيا :  نظر باينكه فرزند مشترك كه شيرخواره معرفي شده نزد مادر ( تجديد نظرخواه ) نگهداري ميشود پدر در هر حال اعم از اينكه زوجه ناشزه بوده يا آماده براي تمكين باشد قانونا موظف بوده است انفاق او را تدارك نمايد و پرداخت نفقه فرزند نبايد به تمكين مادر منوط و متوقف گردد، لذا با قبول تجديد نظرخواهي دادنامه معترض‎عنه را كه در غير مورد و محل قانوني صادر شده نقض و باستناد ماده 105 قانون تعزيرات و با بلحاظ بند 5 ماده 22 قانون مجازات از حيث فقد سابقه كيفري تجديد نظرخوانده آقاي جعفر… فرزند اصغر 26 ساله را به پرداخت مبلغ پانصد هزار ريال جزاي نقدي محكوم مينمايد. در مورد مطالبه نفقه از آنجا كه دادخواستي به دادگاه تقديم نشده است . اين دادگاه خود را فارغ از رسيدگي و اظهارنظر در آن خصوص ميداند. اين راي قطعي است .
رئيس شعبه سوم دادگاه تجديد نظر استان تهران
مستشار دادگاه تجديد نظر استان تهران

در مورخه 30/5/74 دادگاه پس از بررسي جامع اوراق و محتويات پرونده ختم رسيدگي را اعلام و بشرح آتي مبادرت بصدور راي ميشود.
راي دادگاه
درخصوص شكايت بانو فريبا … بطرفيت شوهرش آقاي جعفر… داير بر ترك انفاق با توجه به اظهارات شاكيه نظر باينكه مشاراليه صراحتا اعلام نموده تمكين ندارد و بعلت مداخلات مادر شوهرش حاضر نيست در منزل شوهرش ( مشتكي‎عنه ) زندگي نمايد. بنابراين بلحاظ عدم تمكين مشاراليها شكايت مطروحه فاقد دليل اثباتي است و محكوم به رد است راي صادره ظرف مهلت بيست روز پس از ابلاغ قابل تجديد نظر در دادگاههاي عمومي تجديد نظر استان تهران است .
رئيس شعبه دادگاههاي عمومي آبيك - سيد علي‎اصغر كاني