رای وحدت رويه ديوان عالی كشور

شماره دادنامه :   1304           تاريخ :  25/11/1374          پرونده كلاسه :  74/ت5/1038
مرجع رسيدگي :  شعبه پنجم دادگاه تجديد نظر دادگستري استان تهران
با حضور امضاء كنندگان ذيل
تجديد نظرخواه :  1- آقاي اسماعيل … بنشاني … 2- آقاي محسن… بنشاني تهران…
خواسته :  تجديد نظرخواهي از دادنامه شماره 1120، 22/7/74 شعبه 209 تهران
گردشكار :  تجديد نظرخواه دادخواستي بخواسته فوق تقديم داشته كه به شعبه پنجم دادگاه تجديد نظر ارجاع و پس از ثبت بكلاسه فوق و انجام تشريفات قانوني مورد رسيدگي واقع و سرانجام در وقت فوق‎العاده دادگاه تشكيل و با بررسي اوراق و محتويات پرونده ختم دادرسي را اعلام و بشرح ذيل مبادرت بصدور راي مينمايد.
راي دادگاه
خلاصه پرونده از اينقرار است كه آقاي عباس حسني شكايت كرده است كه آقاي اسمعيل… بشرح قرارداد عادي مورخه 23/6/68 ملك خود بپلاك ثبتي 859/25 را به آقايان محمدحسن … و محمدحسن… فروخته و اين دو نفر نيز بشرح قرارداد عادي مورخه 5/2/69 دو دانگ از آنرا به اينجانب واگذار نموده‎اند ولي بعدا اين دو نفر بشرح قرارداد عادي 24/2/70 كل ملك را به شركت تعاوني مسكن خلبانان هركولس واگذار نموده‎اند و آقاي اسمعيل … هم با علم و اطلاع از اينكه دودانگ از ملك باينجانب واگذار شده ششدانگ آنرا بموجب سند رسمي شماره 769029، 24/2/70 به شركت تعاوني خلبانان منتقل كرده است . پس از رسيدگي بموضوع نهايتا شعبه 209 دادگاه عمومي تهران بموجب دادنامه شماره 1120، 22/7/74 آقاي اسمعيل … را باتهام انجام معامله معارض باستناد ماده 117 قانون ثبت و در نظر گرفتن ماده 22 قانون مجازات اسلامي به يكسال حبس تعزيري محكوم نموده و آقاي محسن … را نيز به اتهام انتقال مال غير مستندا به ماده يك قانون مجازات انتقال مال غير مصوب 1308 ناظر به ماده 238 قانون مجازات عمومي سابق و ماده 116 قانون تعزيرات اسلامي به ششماه حبس تعزيري محكوم كرده است . ( در مورد آقاي محمدحسن… قلم برائت صادر شده است ) . آقايان محسن … و اسمعيل … با تقديم لايحه در مهلت قانوني به اين حكم اعتراض نموده و درخواست تجديد نظر و تبرئه خود را كرده‎اند تجديد نظرخواهي آقاي محسن… موجه بنظر مي‎رسد زيرا به دلالت نوشته عادي مورخه 24/2/70 كه فتوكپي آن پيوست پرونده ميباشد مشاراليه كليه حقوق خود نسبت به پلاك 859/25 را به شركت تعاوني مسكن خلبانان هر كولس ( تحت شرايط مقرر در اين قرارداد ) واگذار نموده و سند عادي مذكور دلالت بر انتقال سهم آقاي عباس… شاكي پرونده ندارد تا بزه انتقال مال غيرمصداق داشته و تحقق پيدا كند لذا دادنامه بدوي از اين حيث نقض ميگردد و حكم به برائت آقاي محسن… صادر و اعلام ميشود. در مورد تجديد نظرخواهي آقاي اسمعيل… نظر به اينكه مطابق سند عادي مورخه 23/6/68 پلاك مورد نظر را با شرايط مندرج در اين قرارداد عادي 5/2/69 دو دانگ از آنرا به آقاي عباس… واگذار كرده‎اند و هر سه نفر آنان ( صبا، رحيميمان، حسني ) بشرح پرونده 69/188 شعبه چهارم دادگاه حقوقي يك تهران در تاريخ 9/5/69 مبادرت بطرح دعوي حقوقي عليه آقاي اسمعيل… قدي بخواسته الزام او به تنظيم سند رسمي نموده‎اند و من حيث‎المجموع محتويات هر دو پرونده دلالت دارد كه آقاي اسمعيل… عالم به انتقال دودانگ از ملك به آقاي عباس… بوده و عليرغم اين موضوع تمامي ملك مذكور را بموجب سند رسمي اشاره شده به شركت تعاوني خلبانان منتقل كرده است بزهكاري او محرز ميباشد و اساس دادنامه بدوي اشكال است النهايه با توجه به راي وحدت رويه شماره 43، 10/8/51 هيات عمومي ديوانعالي كشور و عمل او با ماده 117 قانون ثبت منطبق نيست و با ماده اول قانوني مجازات راجع به انتقال مال غير مصوب 1308 انطباق دارد لذا مستندا به بند 4 ماده 22 قانون تشكيل دادگاههاي عمومي و انقلاب دادنامه بدوي از اين حيث تصحيح ميگردد و توجها به ماده يك قانون تشديد مجازات مرتكبين ارتشاء و اختلاس و كلاهبرداري مصوب 1367 و تبصره يك همين ماده و راي وحدت رويه شماره 594، 1/9/73 هيات عمومي ديوانعالي كشور آقاي اسمعيل… را با رعايت ماده 22 قانون مجازات اسلامي كه در مرحله بدوي مورد استناد قرار گرفته و بدين لحاظ حق مكتسبه متهم است به تحمل يكسال حبس محكوم مينمايد. درخصوص رد مال چون تسليم ملك مورد معامله بشرح قراردادهاي عادي اشاره شده تابع شرايط مقرر طرفين بوده است موجبي براي صدور حكم در اين دادگاه نيست . و اين راي قطعي است .
رئيس شعبه پنجم دادگاه تجديد نظر استان تهران - ايماني
مستشارات شعبه پنجم دادگاه تجديد نظر استان تهران
دكتر رفعتي                    شهسواري