رای وحدت رويه ديوان عالی كشور

كلاسه 82/8/429ج ت       احكام :82/346    رسيدگي :22/8/1382
مرجع رسيدگي : شعبه هشتم دادگاه تجديدنظراستان خوزستان
تجديدنظرخواه : اداره كل راه و ترابري استان خوزستان - با وكالت آقاي علي مكرم 
تجديد نظرخوانده : شركت ...
تجديدنظرخواسته : راي شماره 80/1728 شعبه سوم دادگاه عمومي اهواز

راي دادگاه
در خصوص اعتراض و تجديد نظرخواهي اداره كل راه وترابري خوزستان نسبت به راي شماره 80/1228 شعبه سوم دادگاه عمومي اهواز كه به موجب آن دعوي شركت ... بخواسته متقاضيه وجوه ناشي از اجراي قراردادهاي في مابين و هزينه دادرسي و تعديل و مابه التفاوت و خسارت تاخير وارد تشخيص و حكم به نفع خواهان بدوي و محكوميت تجديدنظرخواه به پرداخت 673/694/913/165 ريال ( يكصد و شصت و پنج ميليارد و نهصد وسيزده ميليون و ششصد و نود و چهار هزار و ششصد وهفتاد وسه ريال ) در حق خواهان بدوي صادر گرديده است نظر به اينكه خواسته بدوي قبل از صدور راي دادگاه تقويم و معين شده و به دستور اين دادگاه در اجراي ماده 350 قانون آئين دادرسي مدني به تجديدنظرخوانده آقاي ... مدير فعلي شركت ... اخطار شده است تا هزينه دادرسي مرحله بدوي را به طور كامل پرداخت نمايد و از تاريخ 8/8/82 يعني زمان ابلاغ واقعي اخطاريه و مضي مدت بيش از ده روز مقرر قانوني در پرداخت هزينه دادرسي اقدامي به عمل نياورده است لذا اكثريت اعضاء دادگاه به استناد ماده مذكور دادنامه تجديدنظر خواسته را نقض و قرار رد دعوي بدوي را صادر مي نمايند راي صادره قطعي است .
مستشاران شعبه هشتم دادگاه تجديدنظر استان خوزستان
علي ساكي

نظريه اقليت
هر چند اينجانب در اتخاذ تصميم مورخ 28/7/1382 مبني بر اخطار رفع نقص به خواهان بدوي از جهت تكميل هزينه دادرسي شركت داشته ولي استنباط اخير و فعلي ام از ماده 350 قانون آئين دادرسي مدني اينستكه مراد از شرايط قانوني دادخواست شرايط زمان تقديم دادخواست است نه شرايطي كه بعدا" در نتيجه اقدامات و رسيدگي هاي دادگاه كشف و تعيين مي شود در مقوله هزينه دادرسي خواهان موظف است خواسته را تقويم و بهاي خواسته را در دادخواست تعيين نمايد و بر همان ميزان هزينه دادرسي بپردازد( با الصاق و ابطال تمبر) ولي چنانچه در زمان تقديم دادخواست بهاي خواسته براي خواهان معلوم نباشد و به ارجاع امر به كارشناس وانجام كارشناسي موكول شود بايد فعلا" از حيث الصاق و ابطال تمبر هزينه دادرسي رقمي تعيين نمايد حال اگر هزينه پرداخت شده نسبت به همين ميزان كه با قيد فعلا" معين شده كم باشد از ديدگاه ماده 350 مرقوم نقص دادخواست تلقي مي شود و چنانچه با اخطار دادگاه تجديدنظرخواهان رفع نقص ننمايد مستوجب برخورد و اقدام پيش بيني شده ذيل ماده 350 مي باشد ولي اگر نسبت به ميزاني كه به قيد فعلا" در ستون خواسته معين گرديده هزينه كافي و كامل پرداخت شده باشد دادخواست از اين حيث ناقص تلقي نمي گردد و به نظر نمي رسد عدم پرداخت مابه التفاوت هزينه دادرسي كه د رنتيجه جري دادرسي و اقدامات دادگاه و تعيين بهاي قطعي خواسته از طريق انجام كارشناسي معلوم شده نقض دادخواست محسوب شود و مشمول ماده 350 باشد بلكه در اينگونه موارد اجراي حكم به پرداخت هزينه دادرسي موكول مي گردد. لذا صرفنظر از ماهيت دعوي  چند و چون خواسته و محكوم به بنظر مي رسد فعلا" جري مرحله تجديدنظر و رسيدگي به اعتراض تجديدنظرخواه مقدور باشد.
رئيس شعبه هشتم دادگاه تجديدنظر استان خوزستان  -  سيد احمد اشرفي