رای ديوان عالی كشور

كلاسه پرونده  : 11/7474/25
شماره دادنامه : 477/25
تاريخ رسيدگي : 19/8/1372
فرجامخواه    : آقاي (الف ) با وكالت آقاي (ب )
فرجامخوانده  : آقاي (ج )
فرجامخواسته  : دادنامه شماره 72/25 صادره از شعبه اول دادگاه حقوقي يك 000
مرجع رسيدگي  : شعبه 25 ديوان عالي كشور
هيئت رسيدگي  : آقايان 000
خلاصه جريان پرونده : در تاريخ 28/7/69 آقاي (الف ) به طرفيت آقاي (ج ) دادخواستي به خواسته الزام به انتقال يك باب ساختمان مسكوني تجارتي مشاع و تقسيم ثمن آن به نسبت سهم بين شركاء مقوم به مبلغ 000/010/2 ريال تقديم و به استناد سند مالكيت و اينكه تقسيم ساختمان از نظر قانوني غيرممكن است تقاضاي رسيدگي نموده است 0 متعاقبا آقاي (ب ) به وكالت از خواهان وارد شده است و نامه اداره ثبت را بر غيرقابل افراز بودن ارسال داشته است 0 خوانده در جلسه دادرسي اظهار داشته است كارشناس بازديد كند يا به ايشان مي فروشم يا از او مي خرم 0 وكيل خواهان اظهار داشته است موكل حاضر به خريد سهم خوانده است و اگر نتوانست دادگاه اقدام كند به فروش و خوانده با اين اظهارات اعلام موافقت كرده است و قرار ارجاع امر به كارشناس صادر و كارشناس انتخاب شده و پس از وصول نظريه كتبي او اخطار يك هفته اي صادر گرديده است سپس وكيل خواهان تقاضاي فروش به وسيله دادگاه را تقديم داشته و دادگاه در تاريخ 2/9/70 با ملاحظه اظهار نظر كتبي مشاور چنين انشاء نظريه كرده است :
(000 دعوي مطروحه 000 وارد به نظر مي رسد و دادگاه حكم بر الزام خوانده به فروش سهم مشاعي خود از پلاك مورد نظر براساس نظريه آقاي كارشناس به طريق مزايده صادر خواهد نمود 000)
و پرونده را با اعتراضنامه واصله به ديوان عالي كشور ارسال داشته كه دادنامه 71/656 به اين شرح از اين شعبه صادر گرديده است :
(چنانچه ملكي قابل افراز نباشد وفق مواد 4 و 5 قانون افراز و فروش املاك مشاع مصوب سال 57 پس از قطعيت تصميم متخذه به دستور دادگاه كلا فروخته مي شود و وجوه حاصل بين مالكين تقسيم مي گردد و دستور فروش دعوي تلق نمي شود تا تشريفات مربوط به آن نسبت به اين دستور انجام گردد و محتويات پرونده دلالت براقدام طبق مواد ياد شده به نحو كامل ندارد0 حكم به فروش ملك خوانده هم فاقد جواز قانوني است و لذا نظريه دادگاه در وضع موجود نيز مورد تاييد نيست 0 پرونده جهت اقدام قانوني اعاده مي گردد0)
متعاقبا در تاريخ 29/1/72 به وقت فوق العاده دادگاه چنين انشاء قرار كرده است (000 با عنايت به مادتين 4 و 5 قانون افراز و فروش ملاك مشاع مصوب 22/8/57 قرارعدم استماع دعوي صادر مي نمايد0) كه منتهي به تجديدنظرخواهي شده است 0 اعتراض اين است كه قبلا به اداره ثبت مراجعه و مدرك عدم افراز ملك اخذ شده وبه عنوان تقاضاي فروش مال مشاع به دادگاه تقديم گرديده است و دادگاه بدون توجه مدارك و مستندات صادر نموده است 0 اعتراضنامه عينا هنگام شور قرائت مي گردد0
هيئت شعبه در تاريخ بالا تشكيل گرديد0 پس از قرائت گزارش آقاي 000 عضو مميز و اوراق پرونده مشاور نموده چنين راي مي دهند:
(بسمه تعالي 0اعتراض تجديدنظرخواه كه براساس مواد 4 و 5 قانون افراز و فروش املاك مشاع مصوب سال 57 و ماده 9 آيين نامه آن اقدام نكرده بر قرار مورد تقاضاي تجديدنظر وارد نيست و لذا قرار مزبور كه از حيث نتيجه خالي از اشكال است تاييد مي شود بديهي است در صورتي كه نظر ثبت 000 موضوع نامه 8/10/69 مورد اعتراض نباشد مي تواند با استناد به پرونده ثبتي وفق مقررات ياد شده دستور فروش كل پلاك واقدام در اين زمينه را از دادگاه درخواست نمايد0)

مرجع :
كتاب آراي ديوان عالي كشور درامورحقوقي  1
صلاحيت ، داوري ، خسارات ، امورحسبي ، وقف ، معامله فضولي ، تهاتروغصب
تاليف يدالله بازگير، ازانتشارات ققنوس ، چاپ اول ، سال 1377
100