رای ديوان عالی كشور

تاريخ رسيدگي : 7/9/71
دادنامه شماره : 527/2

راي شعبه دوم ديوان عالي كشور
هرچند حسب تعاريف و ضوابط مقرر در باب سرقت شروع به سرقت نيز يكي از مصاديق سرقت غير جامع شرايط محسوب مي گردد و از موارد تعدد معنوي است كه به موجب تبصره 1 ماده 201 قانون مجازات اسلامي تا هنگامي كه حد يا تعزير جاري نشده باشد حكم يكبارسرقت رادارد و از اين حيث تعيين دو مجازات تعزيري در مانحن فيه موجه نبوده و بر اساس ذيل ماده 33 قانون تشكيل دادگاههاي كيفري يك و دو قسمت محكوميت چهل ضربه شلاق بلحاظ شروع به سرقت لغو اعلام و دادنامه به اين صورت تصحيح مي شود ليكن اصل اركان دادنامه مورد اعتراض قابل تاييد است و از حيث رعايت تشريفات قانوني و ضوابط آيين دادرسي اشكالي وارد نيست لذا با رد تجديدنظرخواهي دادنامه تجديد نظر خواسته ابرام مي گردد0
رئيس شعبه دوم ديوان عالي كشور ...               عضومعاون  ... 

مرجع :
كتاب سرقت ،جعل وخيانت درامانت درآراي ديوان عالي كشور
تاليف يداله بازگير ،نشرحقوقدان ،چاپ اول ، 1376
63

* سابقه *
شماره فرجامي : 19/23770  تاريخ رسيدگي : 7/9/71 شماره دادنامه :527/2  فرجامخواه آقاي  ...  وكيل متهم آقاي (الف ) فرجامخواسته دادنامه شماره 8556/12/70 صادره ازشعبه ششم دادگاه كيفري يك  ...  مرجع رسيدگي شعبه دوم ديوان عالي كشور هيات شعبه آقايان  ...  رئيس و ...  عضومعاون  ... 

خلاصه جريان پرونده :
بنا به حكايت محتويات پرونده و كيفرخواست شماره 15 106/5/70 دادسراي عمومي  ...  آقاي (الف ) فرزند ...  41 ساله به اتهام سرقت كاميون و محموله آن و شروع به سرقت تحت تعقيب قرارگرفته وتوجها" به شكايت شاكي و كشف كاميون و محموله آن ومدافعات غيرموجه متهم بزهكاري وي را محرز اعلام و طبق ماده 218 قانون حدود و ماده  109 قانون تعزيرات درخواست رسيدگي و صدور حكم شده است . شعبه ششم دادگاه كيفري يك  ...  باجري تشريفات قانوني به موضوع رسيدگي نموده و شاكي در جلسه دادگاه ابراز داشته ايشان در سال 63 ماشين را به بار آن كه كپسول گاز بوده برده و تخليه كرده و ماشين را رها نموده . در سال 64 ماشين در گاراژ پارك بوده كه ايشان مي آيد دست و پاي نگهبان را بسته يك چاقو به گردن او زده كه اگر از گاراژ ديگر دير رسيده بودند نگهبان مرده و با تيوپ هم گلوي او رابسته بود و بعد فرار مي كند0 البته قبل از فرار مشاين را روشن كرده كه ببرد ولي در اثر آمدن افراد از گاراژ بغليموفق به بردن مجدد آن نشده و ماشين را روشن گذاشته و فرار كرده كه ببرد ولي در اثر آمدن افراد از گاراژ بغليموفق به بردن مجدد آن نشده و ماشين را روشن گذاشته و فرار مي كند0 ماشين 250 عدد كپسول گاز داشت 0بعدا" در جلسه اي تعريف مي كند كه تعدادي كپسول دارم مي خواهم بفروشم و افرادي كه حضور داشته اند از جريان با خبر شده و به مااطلاع دادند و ما شكايت كرديم و آگاهي اقدام كرد وما ازآگاهي كه بيرون آمديم آقاي (الف ) گفت من حاضرم پولش رابدهم ومن گفتم برويم دادگستري آمديم پيش آقاي (ب ) وبه ايشان هم گفت من حاضرم پولش را بدهم و من اظهارات ديگري هم دارد0 متهم منكر اتهام انتسابي شده و راجع به اظهارات نگهبان مي گويد ايشان 92 سالش است و اصلا ايشان مرا نمي شناسد ولي در آگاهي چون دست من بستهبو و از بيرون به آن آقا گفته بودند كه آن شخص دستش بسته است همان است تو با (ج ) هم دعوا كردم  ...  اينها ساخت وپاخت كرده اند (يعني متهم مطالبي راكه در يك جلسه اي راجع به فروش كپسول گاز مطرح كرده بود انكارنموده است ) بعد مي گويد حرفي ندارم پول را مي گذارم روي قرآن بردارند يا قسم مي خورم . بعد مي گويد آقاي (ج ) با برادرم دعوي كرده است و آقاي (د) به عنوان گواه توضيح داده كه در يك جشن عروسي آقاي (ج ) گفت يك نفر براي من كپسول گاز آورده و گفت برايم بفروش و اسم آن شخص را نگفت من فكر كردم كه كپسولها مال آقاي (ه) باشد و به او خبر داد آقاي (و) 75 ساله كه نگهبان گاراژ بوده توضيح داده كه سارقين دو نفر بودند يكي گلوي مرا بست ديگري رفت ماشين را روشن كرد اين آقا كه الان اينجا است از عقب گلوي مرا بست من داده زدم وقتي شلوغ شد اينها فرار كردند . آقاي (ج )در شهادت خود ابراز داشته كه آقاي (الف ) به وي گفته است تعداد70 كپسول گاز دارم بدهم به شما و شما يكي پانصد تومان بفروش هر چه اضافه فروختي خودت بردار، گفتم از كجا آورده اي گفت با ماشين دزدي كرده ايم گفتم ببر بگذار سرجاي خودش ، گفت اگر تو نفروشي مي دهم به برادرم بفروشد، ولي متهم در پاسخ مي گويد اينها با من اختلاف دارند و به هرحال دادگاه طي دادنامه شماره 8556/12/71 نظر به محتويات پرونده و اظهارات شهود و كشف كاميون بدون محموله و اظهارات بلاوجه متهم ، بزه انتسابي را محرز اعلام نموده ليكن به لحاظ عدم استجماع جميع شرايط اجراي حد سرقت ، ماده استنادي دادسرا رد و مستندا" به مادتين 108و109 قانون تعزيرات وي را به تحمل 74 ضربه شلاق به خاطر سرقت و چهل ضربه شلاق بلحاظ شروع به سرقت دردو نوبت محكوم نموده و در مورد مطالبه محموله و لوازم اتومبيل از طرف شاكي نظر به اين كه كاميون هميشه 200 عدد كپسول بازداشته متهم را به تاديه و استرداد عين دويست عدد سيلندر 11 كيلويي فرگاز و يك عدد جك و زاپاس اتوبوس و گريس پمپ آن باستناد ماده 139 قانون تعزيرات محكوم نموده است وپس ازابلاغ راي دادگاه آقاي  ...  كه به وكالت از طرف متهم معرفي شده است طي لايحه اي كه هنگام شور قرائت خواهد شد نسبت به دادنامه اعتراض وتجديدنظر خواهي نموده است و دادگاه رسيدگي كننده اظهارنظر نموده است كه اين دادگاه به قائم مقامي دادگاه كيفري دو رسيدگي به موضوع پرونده را انجام داده و با اعلام بقاء نسبت به دادنامه مورد اعتراض اظهارنظر نموده كه رسيدگي به تجديدنظرخواهي بايد در دادگاه هم عرض انجام شود و پرونده به شعبه 7 دادگاه كيفري يك  ...  ارجاع و آن دادگاه نظر داده كه پرونده بايد در ديوان عالي كشوررسيدگي گرددوپرونده پس از ارسال به ديوان عالي كشور جهت رسيدگي به اين شعبه ارجاع شده است 0
هيات شعبه در تاريخ بالا تشكيل گرديدپس ازقرائت گزارش آقاي  ...  عضو مميز و اوراق پرونده و نظريه كتبي آقاي  ...  داديار ديوان عالي كشور اجمالا" مبني بر تقاضاي اتخاذ تصميم شايسته قانوني در مورد دادنامه شماره 8556/12/70 فرجامخواسته مشاوره نموده چنين راي مي دهند: