رای ديوان عالی كشور

شماره فرجامي : 2396215 تاريخ رسيدگي :21/10/71  شماره دادنامه : 630/2 
فرجامخواه متهم رديف اول  (الف )  فرزند  ...  ، 
فرجامخواسته دادنامه شماره 8/1131  28/8/71 صادره از شعبه 27 دادگاه كيفري يك  ...  
مرجع رسيدگي شعبه دوم ديوانعالي كشور 
هيات شعبه آقايان  ...  رئيس و ...  عضو معاون 0

خلاصه جريان پرونده :
بنا به حكايت محتويات پرونده و كيفرخواست مورخ 17/6/71 دادسراي عمومي  ...  آقايان 1 - (الف )  فرزند ... ،36 ساله به اتهام كلاهبرداري و جعل و استفاده از سند مجعول 2 - (ب )  فرزند ... ، 34 ساله به اتهام معاونت در كلاهبرداري تحت تعقيب قرار گرفته اند و توجها به نحوه مدافعات متهمان و گزارش آگاهي و شكايت شكات ، بزه انتسابي را محرز اعلام و طبق ماده يك قانون تشديد مجازات مرتكبين ارتشاء و اختلاس و كلاهبرداري  و ماده 12 قانون تعزيرات درخواست رسيدگي وصدور حكم شده است و پس از صدور قرار عدم صلاحيت از سوي دادگاه كيفري  ... 2، شعبه 27 دادگاه كيفري يك  ...  باجري تشريفات قانوني به موضوع رسيدگي و طي دادنامه شماره 8/281131/8/71 اجمالا" چنين راي داده است : آقاي  (ج )  فرزند ...  عليه متهمين موصوف به نحو مذكور در متن كيفرخواست شكايت كرده است و متهم رديف اول اضافه براظهارات قبلي خود در جلسه دادگاه صريحا" اظهار داشته كه در خريد پنج تن كشمش كه طرف معامله و فروشنده ، شاكي مزبور بوده است چكهاي متعلق به ديگري را كه يقين داشته صاحب چكها فوت شده است پس از تعيين تاريخ و مبلغ و امضاء در اختيار شاكي خصوصي قرار داده است لذا بزه هاي انتسابي به متهم رديف اول ثابت و محرز است و مستندا" به ماده يك قانون تشديد مجازات مرتكبين ارتشاء و اختلاس و كلاهبرداري و مادتين 36 و 39 قانون تعزيرات علاوه بر رد مبلغ دويست و پنجاه هزار تومان در حق شاكي (ثمن جنس خريداري شده ) به تحمل دو سال حبس تعزيري وپرداخت جزاي نقدي معادل مال ماخوذه به صندوق دولت  و تحمل شمشاه حبس تعزيري از بابت تزوير در اوراق رسمي متعلق به غير و هفتاد وچهار ضربه شلاق به علت استفاده از سند مجعول محكوم مي گردد ومتهم رديف دوم به لحاظ فقد دليل اثباتي تبرئه مي گردد.
 پس از ابلاغ راي دادگاه ، متهم رديف اول طي لايحه اي كه از داخل زندان ارسال داشته نسبت به آن اعتراض و تجديدنظرخواهي نموده است كه دادگاه نپذيرفته و پرونده به ديوان عالي كشور ارسال و جهت رسيدگي به اين شعبه ارجاع شده است. 
هيات شعبه در تاريخ بالا تشكيل گرديد ، پس از قرائت گزارش آقاي  ...   عضو مميز و اوراق پرونده و نظريه كتبي آقاي  ...  داديار ديوان عالي كشور اجمالا" مبني بر اتخاذ تصميم شايسته قانوني دادنامه شماره 8/281131/8/71 فرجامخواسته مشاوره نموده چنين راي مي دهد:

راي
دادنامه تجديدنظرخواسته به جهات ذيل مخدوش است:
 1 - هرچند متهم نسبت به جعل امضاء و گذاشتن چك با امضاي جعلي در اختيار ديگري اقرار دارد ليكن اولا" به نظر مي رسد كه با توجه به ماده 46 قانون مجازات اسلامي مورد از موارد تعدد معنوي است كه تعيين بيش از يك مجازات جاي تامل است و ثانيا" همانگونه كه از اظهارات متهم در جلسه دادگاه استفاده مي شود مال خريداري شده مورد نزاع است و متهم مدعي است كه معيوب بوده است و حكم دادگاه به رد ثمن معامله ملازم است با حكم به صحت بيع مورد نزاع كه خروج از اختيارات و صلاحيتهاي معينه مي باشد و از اين حيث نيز دادنامه مواجه باايراد است كه قهرا" دادگاه مرجوع اليه از طريق صدور قرار اناطه رفع شبهه و نقص خواهد نمود.
2 - وفق ماده 11 قانون تعيين موارد تجديد نظر احكام دادگاهها و نحوه رسيدگي آنها ، دادگاه موظف بوده مراتب را به متهم اعلام تا درصورت تامين قرار تا زمان وصول نتيجه از سوي مرجع نقض راي صادره موقوف الاجراء شود و لذا با توجه به مراتب مذكور دادنامه تجديدنظرخواسته نقض و رسيدگي مجدد به شعبه ديگر دادگاه كيفري يك  ...  محول مي گردد.
رئيس شعبه دوم ديوان عالي كشور ...              عضومعاون  ... 

مرجع :
كتاب سرقت ،جعل وخيانت درامانت درآراي ديوان عالي كشور
تاليف يداله بازگير ،نشرحقوقدان ،چاپ اول ، 1376
66