رای ديوان عالی كشور

تاريخ رسيدگي :21/2/70 شماره دادنامه :114/12  فرجامخواه رسيدگي به اعتراض عليه آقاي ...وكيل وي  مرجع رسيدگي : شعبه 12 ديوان عالي كشور  هيات شعبه آقايان :000 رئيس .... مستشار0

خلاصه جريان پرونده : حسب محتويات پرونده دادسراي عمومي تهران به اتهام آقايان 1 (الف ) فرزند.00رئس بانك ملي ايران شعبه .... 2 (ب )فرزند.00 مسئول شركت مضاربه اي .... اولي به ارتكاب اختلاس به مبلغ 471280000 ريال از موجودي بانك ملي شعبه .... و دومي به كلاهبرداري رسيدگي كرده ، با توجه به شكايت بانك ملي ايران به اينكه سي فقره چك اشخاص به شرح منعكس در پرونده قبل از ارائه به بانك مربوطه و اينكه محلي داشته باشند توسط متهم رديف اول از حسابهاي بانك به حساب سپرده سرمايه گذاري كوتاه مدت شماره 800814 آقاي (ب ) منظور و با صدور سند انتقال ، موجودي ايجاد شده براي حساب فوق الذكر را به حسابجاري 12858 آقاي (ب ) منتقل ونامبرده با صدور چكهاي متعدد در وجه اشخاص مبلغ مذكور را برداشت و مورد استفاده قرار داده است و نيز با عنايت به اظهارات آقاي .... باز پرس بانك ملي و گزارش دايره عمليات اداره اطلاعات بانك و نحوه اظهارت و دفاعيات متهمان در مراحل تحقيق و ساير قرائن و اسناد و مدارك موجود اتهام انتسابي به متهمان را محرزدانسته ،به استناد ماده 1و5 قانون تشديد مجازات مرتكبين ارتشاء و اختلاس و كلاهبرداري درخواست تعيين كيفر براي متهمان نموده است. پرونده جهت رسيدگي به شعبه 134 دادگاه يكفري يك ارجاع شده ، دادگاه مرقوم پس از رسيدگي به شرح دادنامه شماره 29365/10/69 بره انتسابي را در حد ماده پنج قانون تشديد مجازات مرتكبين ارتشاء و اختلاس و كلاهبرداري مصوب سال 1367 محرز دانسته و متذكر شده است كه با توجه به دلائل موجود و نحوه عملكرد متهم عنوان مختلس بر متهم آقاي (الف ) صدق مي كند زيرا وي بدونه رعايت مقررات ، وجه مذكور را   به حساب وظيفه به حساب آقاي (ب ) واريز كرده و موجبات تصاحب او رافراهم نموده است. دادگاه با انطباق موضوع با تبصره هاي 2و6 ماده 5 قانون مارالذكر و ضمن رعايت تخفيف به جهت وضع خاص و حبس قبلي و اعمال مواد12و35 قانون جزاي اسلامي متهم را به تحمل هفت سال حبس و انفصال دائم از خدمات دولتي و رد وجه به مبلغ 481280000ريال بطور تضامني با متهم رديف دوم در حق بانك و نيز پرداخت سه ميليون ريال جزاي نقدي محكوم كرده است و هم چنين دادگاه متهم ديگر آقاي (ب ) را بلحاظ اينكه متهم رديف يك را مغرور كرده و با صدور چكهاي متعدد بناحق  وجه فوق را تصاحب كرده عنوان كلاهبرداري بر متهم مذكور را صادق دانسته و طبق ماده يك قانون مذكور وي را به تحمل ده سال حبس و رد وجه اخذ شده (481280000 ريال ) به بانك و جزاي نقدي معادل همين مبلغ محكوم نموده و دادگاه تذكر داده است چنانچه وجهي از آقاي (الف ) جهت پرداخت به بانك اخذ شود حق رجوع براي نامبرده به آقاي (ب ) محفوظ است. پس از ابلاغ حكم وكيل محكوم عليه آقاي (الف ) و خود وي به راي صادره اعتراض كرده اند كه مشروح لايحه اعتراض به هنگام شور قرائت خواهد شد. در تاريخ 3/11/69 دادگاه به اعتراض رسيدگي كرده و با ابقاء در حكم دستور ارسال پرونده را به ديوان عالي كشور داده است كه رسيدگي به اين شعبه ارجاع گرديده است.
هيات شعبه در تاريخ بالا تشكيل گرديد. پس از قرائت گزارش آقاي .... عضو مميز واوراق پرونده و نظريه كتبي آقاي داديارديوان عالي كشور اجمالا مممبني بر تاييد راي تجديد نظرخواسته دادنامه شماره .... فرجامخواسته مشاوره نموده چنين راي مي دهند:

راي
با عنايت به مندرجات پرونده ايراد و اعتراض محكوم عليه آقاي (الف ) و وكيل وي به دادنامه تجديدنظرخواسته واردنبوده دادنامه توجها" به دلائل موجود و وفق مقررات و موازين صادرشده 0بناءعليهذا بلحاظ فقد اشكال مهم موجب نقض دادنامه مرقوم ابرام مي گردد.
رئيس شعبه 12 ديوان عالي كشور000      مستشار ديوان عالي كشور00

مرجع :
كتاب كلاهبرداري ، اختلاس وارتشاءدرآراي ديوان عالي كشور
تاليف يداله بازگير ،نشرحقوقدان ،چاپ اول ، پائيز 1376
57