رای ديوان عالی كشور

كلاسه پرونده  : 303/612
شماره دادنامه : 662/30
تاريخ رسيدگي : 21/6/71
فرجامخواه    : خانم (الف )
فرجامخوانده  : آقاي (ب )
فرجامخواسته  : دادنامه شماره 70908 شعبه 106 دادگاه مدني خاص 00
مرجع رسيدگي  : شعبه 30 ديوان عالي كشور
هيئت شعبه    : آقايان  ... 

خلاصه جريان پرونده : خانم (الف ) دادخواستي به خواسته صدور حكم طلاق به طرفيت آقاي (ب تقديم كه در شعبه 106  دادگاه مدني خاص ... مطرح رسيدگي قرار گرفت. زوجه چنين توضيح داده است كه درسال 1361 به عقد ازدواج خوانده درآمده داراي 2 فرزند مشترك دختر 7ساله و 6 ساله مي باشيم از بدو ازدواج بناي ناسازگاري راگذاشته با فحاشي و تهمت و ايراد ضرب زندگي توام بوده كه صبر نمودم كه عده اي گواه قضيه هستند. سه سال است به عذر عدم تمكين ازپرداخت نفقه خودداري نموده است. حسب اطلاع از  دادگاه اجازه ازدواج مجدد گرفته همسر ديگري هم اختيارنموده است. مرا چند سال بلاتكليف گذاشته به علت ناراحيت و عسر و حرج تقاضاي طلاق دارم 0 با تعيين وقت ودعوت طرفين زوجه آقاي دكتر ...  و زوج آقاي ... را به وكالت تعيني و معرفي نموده اند. زوجه در چند صفحه (8 صفحه ) شرح زندگي و سوءرفتار زوج را براي وكيل خود نوشته كه د رحكم از آن به رنجنامه تعبير شده است. چون زوجه استناد به شهادت شهود نموده كه پس از تحقيق از گواهان ادعاي زوجه را تاييد نموده اند به حكايت پرونده زوجين در سال 1366 عليه يكديگر دادخواستهاي به طلاق وتمكين تقديم داشته اند كه پس از رسيدگي در سال 67منجر به صدور حكم به رد دعوي زوجه به رد دعوي زوجه به طلاق و صدور حكم به تمكين حسب تقاضاي زوج گرديده و برابر صورتمجلس مورخ 15/2/70 مضبوط در پرونده زوجه اظهار داشته پس از صدور حكم تمكين به خانه شوهر نرفته است. چون زندگي يك طرفه بوده اضافه شده مرا كتك زده و در ملاءعام تهمت لعان زده واز ملاقات با فرزندانم نيز ممانعت نموده است. وكيل زوج اظهارداشته مطالب عنوان شده مربوط به گذشته بوده است (موضوع ايرادضرب ادعايي زوجه و غيره ) كه با طرح دعوي از ناحيه زوجه براي طلاق دعوي وي رد شده بود. ضمنا" رونوشت طلاقنامه اي به تاريخ 20/10/70 تقديم كه زوج همسر ]ديگر[ خود را طلاق داده است.  دادگاه سرانجام حكم به رد دعوي زوجه صادر نموده است. با اعتراض زوجه كه شوهرم با همسرش زندگي مي كند اگر هم طلاق داد رجعي است كه رجوع كرده لايحه اعتراضيه به هنگام شور قرائت مي شود. با تبادل لوايح و تاييد حكم پرونده به ديوان عالي كشور ارسال شده است. ضمنا" تاريخ ازدواج زوج با خانم (ح ) كه تجديدنظرخواه اعلام نموده همسر شوهرم مي باشدو باوي زندگي مي كند9/9/67 مي باشد.
هيئت شعبه در تاريخ بالا تشكيل گرديد و پس از قرائت گزارش آقاي ... عضو مميز و اوراق پرونده مشاوره نموده چنين راي مي دهند:
(بسمه تعالي 0 قطع نظر از اينكه زوجين از سال 1366 به لحاظ حدوث اختلافاتي جدا از يكديگر زندگي مي نمايند و موفق به رفع آن نشده اند با توجه بند10 شرط ضمن عقد در مورد ازدواج مجدد زوج و اختيار همسر ديگربه زوجه اجازه داده شده از شرط مذكور استفاده نمايد و لحاظ طلاقنامه مضبوط در پرونده كه زوج در سال 67 همسرديگر اختيار نموده هرچند در جريان رسيدگي به پرونده مطروحه اقدام به طلاق رجعي نموده و تجديدنظرخواه مدعي است كه با رجوع زوج به مشاراليها اكنون زندگي مشترك دارند با فرض عدم رجوع هم با ازدواج مجدد شرط مذكور تحقق يافته كه به اين ادعا رسيدگي نشده است.بنا به مراتب حكم تجديدنظرخواسته نقض و رسيدگي مجدد به شعبه همعرض ارجاع مي شود.)

مرجع :
كتاب آراي ديوان عالي كشوردرامورحقوقي   3
 قانون تجارت ،احوال شخصيه ،شناسنامه ،ادله اثبات دعوي ،احكام
حكومتي ،توقيف عمليات اجرائي وابطال اجرائيه
تاليف يداله بازگير،انتشارات ققنوس ،چاپ اول ،سال 1377
105