رای ديوان عالی كشور

كلاسه پرونده   : 7/12/624
شماره دادنامه  : 860/7
تاريخ رسيدگي  : 13/7/71
تجديدنظرخواه  : آقاي (الف )
تجديدنظرخوانده : خانم (ب )
تجديدنظرخواسته : دادنامه شماره 2328/3/71 شعبه ...  دادگاه مدني خاص  ... 
مرجع رسيدگي   : شعبه هفتم ديوان عالي كشور
هيئت شعبه     : آقايان  ... 

خلاصه جريان پرونده : تجديدنظر خوانده به طرفيت تجديد نظرخواه دادخواسته به خواسته صدور اجازه طلاق تقديم  دادگاه مدني خاص ... نموده  دادگاه به موضوع رسيدگي و با اعلام ختم دادرسي چنين راي داده است : ( ...  با التفات به مندرجات پرونده هاي كيفري كه بشرح صورتجلسه مورخه 24/3/71 مورد ملاحظه  دادگاه قرار گرفته و حاكي است خوانده به اتهام صدور چندي فقره چك بي محل به موجب احكام صادره از  دادگاه كيفري  ... 2 و  دادگاه حقوقي 2 مستقل ... جمعا" به شش سال و پنج ماه حبس و دو ميليون و چهارصد و شصت هفت هزار ريال جزاي نقدي محكوم گرديده و اجراي حكم از تاريخ 12/5/70 در مورد محكوم عليه شروع شده كه محكوميت خوانده وميزان بدهي هاي مشاراليه نشان مي دهد خوانده قادر به پرداخت نفقه همسر خود نبوده وادعاي خواهان مبني بر عدم پرداخ نفقه با توجه به زنداني بودن خوانده حداقل از تاريخ دستگيري وي (24/4/70) ثابت است و از آنجا كه فاقد شغل و درآمدي است كه الزام وي به پرداخت نفقه همسرش ممكن باشد قطع نظر اغز تحقق شروط ضمن عقد مندرج در نكاحنامه عسروحرج زوجه با وضعيت فعلي زوج محرز است و  دادگاه مستندا" به مواد  1129 و 1130  قانون مدني حكم به اجبار زوج به طلاق خواهان صادر و اعلام مي نمايد و در صورت عدم تمكين خوانده از حكم صادره به زوجه اجازه مي دهدباحضور در يكي از دفاتر با بذل مهر خود را ازقيد زوجيت خوانده رهاسازد. در خصوص خواسته ديگر خواهان مبني بر مطالبه ننفقه گذشته وآينده خود و نفقه آينده فرزندان نظر به استدلال فوق و اينكه به خواهان به لحاظ عجز زوجه از پرداخت نفقه (ظاهرا" عجز از پرداخت نفقه زوجه صحيح است ) اجازه طلاق داده شده مطالبه نفقه موضوعا" منتفي و حكم به رد دعوي در اين خصوص صادر و اعلام مي گردد.)
با تجديدنظرخواهي زوج پرونده به ديوان عالي كشور ارسال و جهت رسيدگي به اين شعبه ارجاع گرديده ، هيئت شعبه تشكيل وپس از قرائت گزارش عضو مميز و مطالعه پرونده مشاوره نموده چنين راي مي دهند:
(بسمه تعالي 0 تجديدنظرخواهي آقاي (الف )ازدادنامه شماره 2328/3/71 صادره از  دادگاه مدني خاص ... موجه است زيرا اولا"  دادگاه در مورد قبول بذل ازطرف خوانده زوج وكالتي به زوجه نداده بنابراين اركان طلق خلع محقق نيست و ثانيا": با توجه به اظهارات تجديدنظر خواه كه اگر  دادگاه به او چند روز مهلت بدهد تمام بدهي خود را خواهد پرداخت و اين ادعامقرون به قرائني مي باشد كه از آن قرائن اخذ رضايت چند نفر از شكات مي باشد و نيز اظهار داشته 3 دانگ منزل داردومي فروشد و قروض خود را ادامي كند.  دادگاه در اين مورد تحقيق نكرده زيرا اگر قادر به اخذرضايت باشدعسروحرج منتفي مي گردد و ثالثا" زوجه اقرار كرد كه درحال حاضردر ...  نيست و محل سكني زوج را ترك و به ... رفته  دادگاه تحقيق نكرده كه آيا با اجازه شوهر مسافرت كرده يا بدون اجازه 0 رابعا" تجديدنظرخواه مدعي است كه مقدار زيادي طلاآلات نزد زوجه اش دارد و يك تلفن به نام اوكرده و يك چك صوري نزد همسرش دارد. اگر زوجه اش آنها رارد كند او را مطلقه خواهد كرد.  دادگاه بدون تحقيق از صحت و سقم گفته هاي زوج مبادرت به صدور راي كرده چه اگر زوج مطالباتي از زوجه داشته باشد و طلاق زوجه را مطلق به اداء مطالبات خود كند  دادگاه بدون تحقيق حق ندارد راي به استناد عسر وحرج صادر كند زيرادر صورت صدق زوج عسر و حرج متحقق نيست.راي صادره نقض وپرونده به نزديكترين  دادگاه مدني خاص ارجاع مي شود.

مرجع :
كتاب آراي ديوان عالي كشوردرامورحقوقي   3
 قانون تجارت ،احوال شخصيه ،شناسنامه ،ادله اثبات دعوي ،احكام
حكومتي ،توقيف عمليات اجرائي وابطال اجرائيه
تاليف يداله بازگير،انتشارات ققنوس ،چاپ اول ،سال 1377
106