رای ديوان عالی كشور

تاريخ رسيدگي : 29/4/70 شماره راي 314/4  تجديدنظرخواه : بانك استان  ...   تجديدنظرخوانده (الف ) تجديدنظرخواسته دادنامه شماره 48119935/12/1369 صادره از شعبه دادگاه كيفري يك ...  مرجع ريدگي شعبه 4 ديوان عالي كشور هيات شعبه آقايان " حاج  ...  و رئيس ..  مستشار

خلاصه جريان پرونده :
1 طبق كيفرخواست شماره 34846/11/1368 دادسراي عمومي  ...  آقاي (الف ) فرزند ... كارمند بانك استان 37 ساله متهم شده است به اختلاس از بانك 0 دادسرا به استناد ذيل ماده 5 و تبصره 3 قانون تشديد مجازات مرتكبين ارتشا و اختلاس و كلاهبرداري مصوب 1367 از دادگاه كيفري يك ...  درخواست تعيين كيفر براي او كرده است.
2 بانك استان طي شماره 7515/5/718/11/1368به دادسراي عمومي  ...  اعلام كرده آقاي (الف ) كارمند بانك استان  ...  كه در زمان تصدي خود در باجه جاري شعبه ...  مبلغ 148 ... 0 ريال وجه از آقاي (ب ) دريافت و در كارت جاري نامبرده منظور نموده و بدون انعكاس آن در دفاتر بانك وجه مورد نظر را به حساب صندوق بانك واريزننموده است لذا با اينكه نامبرده بعدا" مبلغ فوق را به حساب بانك واريز و تامين نموده چون بانك يك موسسه اعتباري است به نظرعمل نامبرده خلاف و جرم بوده و.. )
3 اداره آگاهي پس از اخذ توضيح از نماينده بانك از متهم آقاي (الف ) تحقيق كرده ، وي توضيح داده طي اعتراف قبلي كه در بانك كرده مجددا" اعلام مي كنم بنده خانه اي به مبلغ  ... ريال معامله كردم.  چون خانه خودم را به مبلغ  ...  ريال فروخته بودم مبلغ  ... /15..  ريال كسري داشتم و به علت فقر مالي و اين كه كسي درا نداشتم كه مبلغ فوق را از او دستي بگيرم ناآگاهانه دست به اين عمل زده ام و هدفم اختلاس نبوده .  پس از چند روز مبلغ مذكور را توط پدرخانم واريز نموده ام. ..  وي در دادسرا هم به مفاد مطلب فوق اعتراف كرده است و تاييد كرده كه چون مال بانك بوده  پس از 5 روز پول را به بانك پس دادم هدف اختلاس نداشتم ، مي خواستم پس از رفع نياز عينا" به بانك پس بدهم حال هم پس داده ام. 
4 پس از صدور قرار مجرميت و كيفرخواست...  دادگاه در وقت فوق العاده با حضور متهم و بدون دعوت و ابلاغ شاكي به موضوع رسيدگي مي كند.  متهم به جرم خود اقرار كرده و گفته پس از سه روز پول را به بانك پرداخت كردم.  دادگاه با اعلام ختم رسيدگي مبادرت به صدور حكم تجديدنظرخواسته كرد و به موجب آن عمل متهم را از مصاديق اختلاس ندانسته و سوءنيت او را احراز نكرده و حكم به برائت او صادر كرده است.
5 بانك  ...  به حكم صادره اعتراض كرده و نوشته بدون اخطارمجدد پرونده مورد رسيدگي قرار گرفته و ترديدي در شمول ماده 5ق 0ت.م. م.  ا0ا0ك نسبت به مورد نداشته و درخواست تجديدنظر در آن را كرده است. دادگاه اعتراض را وارد نديده و پرونده را به ديوان عالي كشور ارسال كرده كه به اين شعبه ارجاع شده است.
هيات شعبه در تاريخ بالا تشكيل گرديد.  پس از قرائت گزارش آقاي ...  عضو مميز و اوراق پرونده و نظريه كتبي آقاي ...  داديار ديوان عالي كشور اجمالا" مبني بر وارد بودن اعتراض بانك  ... و نقض دادنامه  ...  تجديدنظرخواسته مشاوره نموده چنين راي مي دهد:

راي
ايراد و اعتراض تجديدنظرخواه به دادنامه هم از لحاظ عدم رعايت قانون آئين دادرسي در عدم دعوت شاكي و رسيدگي بدون حضور او و هم از لحاظ جرم ندانستن عمل وارد است ، لذا مستندا" به بند الف ماده 10 قانون  ... حكم صادره نقض و رسيدگي مجدد به موضوع به شعبه ديگر دادگاه كيفري يك مربوطه ارجاع مي شود. 
رئيس شعبه 4ديوان عالي كشور ...               مستشارشعبه 4  ... 

مرجع :
كتاب كلاهبرداري ، اختلاس وارتشاءدرآراي ديوان عالي كشور
تاليف يداله بازگير ،نشرحقوقدان ،چاپ اول ، پائيز 1376
47