رای وحدت رويه ديوان عالی كشور

پرونده كلاسه : 71/1159/30

راي شعبه 30 ديوان عالي كشور
((به دادنامه تجديد نظر خواسته ايراد وارد است ، زيرا پزشكي قانوني اعلام نموده كه ميزان اسپرم آقاي 000 ]زوج [ كم است و در مجموع ميزان كم نطفه موجب شده كه زوج قادر به بارور كردن نباشد نتيجتا" باعث شده 16 سال بچه دار نشود0 دادنامه كه بدون توجه به مراتب فوق اصدار يافته است نقض و رسيدگي مجدد آن به يكي ديگر از شعب دادگاهها 000 ارسال مي گردد0)) (71/1159/30)

مرجع : كتاب علل نقض آراءمحاكم درموضوعات احوال شخصيه ومدني درديوان عالي كشور
تاليف : يداله بازگير،ازانتشارات ققنوس ،چاپ اول ، 1376
* سابقه *
در اين پرونده زوجه به طرفيت زوج در تاريخ 12/8/70 دادخواستي به خواسته طلاق و همچنين زوج به طرفيت زوجه دادخواستي به خواسته الزام به تمكين به دادگاه تقديم نموده اند0 زوجه توضيح داده است كه (( مدت 16 سال است با خوانده ازدواج نموده ام ، به علت عدم توانايي جنسي تا كنون صاحب فرزند نشده ام 0 معالجه كرده نتيجه حاصل نشده است علاوه براين نامبرده بهانه گيري مي كند و مرا كتك مي زند كه تامين جاني در منزلش ندارم ازدادگاه تقاضاي طلاق دارم 0))
زوج توضيح داده است كه (( مدت 15 سال است خوانده با اينجانب زندگي مي كند و فرزند نداريم 0خوانده به خاطرنداشتن فرزندپيشنهاد كرده است كه دو دانگ خانه مسكوني ام را به وي صلح كنم و اين عمل را كردم و بدون عذر موجه از تاريخ 1/8/70  مبادرت به عدم تكمين نموده است و حاضر به مراجعت و تمكين نيست )) و ازدادگاه تقاضاي صدور حكم به الزام به تمكين خوانده را نموده است 0
دادگاه در تاريخ 11/12/70 تشكيل جلسه داده و دستور داده است وسيله پاسگاه انتظامي زوج را براي معاينه به اينكه عقيم مي باشد يا خير به پزشكي قانوني اعزام و معرفي نمايد و نتيجه به دادگاه اعلام شود0 زوج تقاضاي فرصت كافي براي مذاكرات اصلاحي را نموده ، زوجه با اين درخواست موافقت نكرده است 0 پزشكي قانوني پس از آزمايش طي نامه شماره 000 به دادگاه اعلام نموده كه ميزان اسپرم آقاي 000كم است ول يعقيم نمي باشد و زمان آبگونه شدن مني كه حداكثر بايد يك ساعت به طول انجامد در مجموع ميزان كم نطفه موجب شده كه قادربه باروركردن نباشدولي ممكن است با درمان بهبوديابد0 دادگاه در تاريخ 24/4/71 به پرونده رسيدگي نموده ، زوج اظهاركرده (( من از زوجه ام تكمين مي خواهم و او را دوست دارم و تعهد مي دهم نفقه او را بدهم و او را بدون مجوز شرعي نزنم و با او رفتار اسلامي داشته باشم و با طلاق موافق نيستم 0 )) زوجه اظهار كرد (( من نمي خواهم از اوتمكين كنم و طلاق مي خواهم و علاوه بر عقيم بودن از لحاظ عمل جنسي ضعيف است )) و مطالب ديگري بيان كرده است 0 دادگاه اقدام به صدور راي مي نمايد و به شرح دادنامه دادگاه به استناد مواد 1108 و1114 قانون مدني حكم تمكين زوجه را از شوهرش صادر مي نمايد و در مورد درخواست طلاق زوجه دادگاه با توجه به نامه پزشكي قانوني كه دلالت بر عقيم نبودن زوج دارد و زوج هم حاضر به طلاق زوجه نشده است تقاضاي طلاق زوجه را مردود اعلام مي دارد0
پس از ابلاغ دادنامه زوجه از راي صادره تقاضاي تجديد نظر مي نمايد و شرحي ضمن لايحه اعتراضيه اش مي نويسد كه ((دادگاه به عرايض اينجانب توجهي نكرده ،16 سال زندگي صاحب فرزند نشده ام 0 تمام پزشكان از ايشان قطع اميد كرده اند وهيچ اميدي براي بچه دار شدن ايشان وجود ندارد)) و مطالب ديگري نوشته است پس از انجام تبادل لوايح لايحه اعتراض به نظر رياست دادگاه مي رسد اعتراض را وارد ندانسته و پرونده به ديوان عالي كشور ارسال شده است 0

48