رای وحدت رويه ديوان عالی كشور

پرونده كلاسه : 71/459/30

راي شعبه 30 ديوان عالي كشور
(( ايراد تجديد نظرخواه وارد است ، زيرا وكالتي كه تجديدنظر خواه به وكيل خود با حق توكيل به غير داده است درنفس وكالت موثر مي باشد و تجديد نظرخواه در وكالتنامه هيچ اختياري درمورد توافق در طلاق به وكيل خود نداده است 0مضافا" باتوجه به لايحه وكيل تجديد نظر خوانده كه در صفحه سوم لايحه پس ازنوشتن مطالبي اشعار داشته است كه در لحظه خانم مذكور وسايل شوهرش را كه با خودبرده تحويل بدهد چك مذكور آماده پرداخت به مشاراليها مي باشد كه زير بار نرفته ومنكر وجود وسايل و اموال مورد ادعا شده اند0 از اين بيان معلوم است كه وكيل تجديدنظر خوانده پس از تنظيم سازشنامه كه قرار شده مبلغ چهارصد هزارتومان را به تجديد نظرخواه خانم 000 بدهد و مفاد سازشنامه را اجرا نمايد ازدادن چك استنكاف نموده و خواسته اي را عنوان كرده ( وسايل شوهرش را با خودش برده تحويل دهد) كه در سازشنامه و گزارش اصلاحي دادگاه نيست 0 نوشته است چك مذكور همين الان نزد اينجانب است بنابراين دادنامه صادره نقض و رسيدگي مجدد آن به يكي ديگر از شعب دادگاههاي 000ارسال مي گردد0))(71/459/30)

مرجع : كتاب علل نقض آراءمحاكم درموضوعات احوال شخصيه ومدني درديوان عالي كشور
تاليف : يداله بازگير،ازانتشارات ققنوس ،چاپ اول ، 1376
* سابقه *

در اين پرونده زوجه در تاريخ 8/7/70دادخواستي به خواسته تعيين تكليف به طرفيت آقاي 000 تقديم دادگاه نمود و توضيح داده است كه ((مدت دو سال است با خوانده ازدواج كرده ام و با شوهرم مستقل زندگي مي كردم 0 مادر شوهرم در زندگي ما دخالت مي كرد0 هفت ماه قبل شوهرم به مدت دو روز به خانه نيامد0 پدر شوهرم مرا به خانه خودشان بردند0 مدت 15 روز در خانه پدر شوهرم ماندم ، معلوم شد كه شوهرم به ژاپن رفته است 0مدت هفت ماه است كه بلاتكليف درخانه پدرم مانده ام و خرجي به من داده نشده است 0 خواهان اضافه نموده كه قصد زندگي با شوهرم را دارم 0))
متقابلا" آقاي 000 با وكالت از زوج دادخواستي به خواسته طلاق در تاريخ 21/7/70 به طرفيت زوجه به دادگاه تقديم نموده است 0 دادگاه در تاريخ 24/10/70  تشكيل جلسه داده ، خواهان خواسته و مطالب دادخواست را تكرار و اضافاه كرده است  كه (( ايشان فعلا" از ژاپن آمده در خانه خواهرش مي باشد0ماهيانه ده هزارتومان نفقه مي خواهم 0))دادگاه اقدام به صدور راي مي نمايد و به استناد ماده 1111 و1106 قانون مدني خوانده را از تاريخ 6/1/70 تا تاريخ صدور حكم ماهي مبلغ شش هزار تومان بابت نفقه خواهان غيابا" محكوم مي نمايد و نسبت به مازاد، حكم به بي حقي صادر مي نمايد و از اين تاريخ به بعد مادامي كه نشوز زوجه اثبات نشده و يا طلاق جاري است زوج مكلف به پرداخت نفقه مي باشد0
پس از ابلاغ دادنامه ، وكيل خوانده تقاضاي واخواهي از راي غيابي مي نمايد0آقاي 000باتقديم يك برگ وكالتنامه ازخواهان (زوجه ) از دادگاه تقاضا مي نمايد كه اوراق اخطاريه به وي ابلاغ گردد0 دادگاه در تاريخ 19/1/71 پرونده را با حضور وكلاي طرفين رسيدگي مي نمايد0زوجين در دادگاه حاضر نشدند ووكلاي طرفين سازشنامه مورخه 19/1/71 را كه به شماره 000 ثبت دفتر دادگاه شده است تقديم دادگاه نموده و از دادگاه تقاضا كرده اند كه گزارش اصلاحي تنظيم كند0 دادگاه نيز مواد 629 و630 قانون آيين دادرسي مدني را نسبت به طرفين نافذ دانسته و طرفين اظهار داشته اند كه قبول داريم 0 پس از ابلاغ دادنامه زوجه از گزارش اصلاحي تقاضاي تجديد نظر مي نمايد و ضمن لايحه اعتراضيه اش شرحي مي نويسدكه (( آقاي 000وكيل مع الواسطه اينجانب بوده ، مورد وكالت تنها اقدام در مورد دريافت نفقه و مهريه و اجراي آن ذكر كرده بودم 0هيچ اختياري در مورد توافق طلاق نداده بودم و از آن مهمتر صلح و سازش كه بنا به تصريح مواد قانون نياز به تفويض صريح دارد و در وكالتنامه تفويضي به پدرم و درنتيجه به وكيلم به هيچ وجه حق صلح و سازش تفويض نكرده بودم - بدين وسيله عدم رضايت خودم را اعلام مي دارم :)) و مطالب مفصل ديگري نيز مي نويسد0پس از انجام تشريفات تبادل لايحه اعتراض به نظر رياست دادگاه مي رسد0 اعتراض را وارد ندانسته پرونده را به ديوان عالي كشور ارسال نموده است 0

48