رای وحدت رويه ديوان عالی كشور

پرونده كلاسه :70/452/7

راي شعبه 7  ديوان عالي كشور
(( تجديد نظرخواهي آقاي 000 از دادنامه شماره 000 صادره از دادگاه مدني خاص 000 موجه است زيرا راي صادره بلادليل وبدون استناد به مواد قانوني يا فتواي فقهاي عظام صادرشده 0]زوجه [000به دادگاه مرقوم داشته تا كنون مدت 2 سال است كه باخوانده (زوج ) تفارق جسمي دارد و در اين مدت نفقه هم پرداخت نكرده است وتوجه نداشته نداشته كه تفارق جسمي جزء مستندات و ادله طلاق براي زوجه نيست و نيز نفقه فرع بر تمكين است و چنانچه زوجه اي تمكين نكرد ودرنتيجه استحقاق نفقه نداشت و زوج به علت استحقاق نفقه نداشتن به او نفقه نداد اين عدم انفاق جزء ادله طلاق نيست 0آقاي دادگاه مساله را به داوري ارجاع داده و اين خلاف قانون است ، اگر چه از نظر فقهي اشكال ندارد و نيز مرقوم داشته كراهت زوجه مسلم و محرز است و ظاهرا" جز ادله راي به طلاق به خواسته زوجه است و گويا اطلاع از ((الطلاق بيد من اخذالساق )) نداشته است آقاي قاضي گويا اصل يكصدو شصت و ششم قانون اساسي جمهوري اسلامي ايران راكه مي فرمايد ((احكام دادگاهها بايد مستدل و مستند بر مواد قانوني و اصولي باشدكه بر اساس آن حكم صادر شده است )) نشنيده و نخوانده است 0 علي ايحال راي صادره مخدوش ]است [ و قابل تائيد نيست 0 با نقض راي صادره پرونده به شعبه همعرض ارجاع مي گردد0)) (7/452/7)

مرجع : كتاب علل نقض آراءمحاكم درموضوعات احوال شخصيه ومدني درديوان عالي كشور
تاليف : يداله بازگير،ازانتشارات ققنوس ،چاپ اول ، 1376
* سابقه *

در اين پرونده زوجه دادخواست به صدور حكم طلاق به دليل عسرو حرج تقديم دادگاه نموده است 0
راي دادگاه :
((000 با توافق طرفين مساله به داوري ارجاع كه با دخالت آنان نيز مساله خاتمه نيافت فلذا دادگاه با توجه به اقدامات معموله و حكم تمكين صادره از دادگاه مدني به شماره 000در پرونده 000و صدور اجرائيه و عدم حصول نتيجه مثبت و ملاحظه پرونده كلاسه 000 در مورد تقاضاي ازدواج مجدد از ناحيه زوج و اين كه سالها است كه از ناحيه زوج و زوجه تفارق جسمي وجود ندارد و كراهت زوجه مسلم و محرز است كه تمام حقوق شرعيه و قانونيه خود را بذل نموده است و با توجه به اظهارات زوج در جلسه 7/7/70 و عنايت به اين كه هيچ يك از اقدامات آشتي جويانه كراهت زوجه را مرتفع نساخته فلذا دادگاه گواهي عدم امكان سازش صادره و خواسته خواهان را مقبول اعلام مي نمايد و خواهان مي تواند با مراجعه از دفاتر رسمي طلاق و بذل تمام حقوق شرعيه و قانونيه ( مهريه  جهيزيه  نفقه گذشته  نفقه عده ) خود را مطلقه نمايد0))

48