رای وحدت رويه ديوان عالی كشور

نظريه مشورتي اداره حقوقي قوه قضائيه

شماره نظريه : 8632/7 21/1/76
كلاسه پرونده : 82/7/76

تقسيم ملك از وقف

سئوال  نسبت به پلاك مسكوني دوخواهر و اداره اوقاف و امور خيريه هر يك نسبت به دو دانگ مشاع عرصه واعيانا" مالكيت دارند. يكي از خواهران تقاضاي افراز ودر صورت غيرقابل افراز بودن پلاك را دارد0 با توجه به غيرقابل افراز بودن پلاك مذكوروباتوجه به صدر ماده 349 قانون مدني كه بيع مال وقف را ممنوع نموده است 0 آيا مي توان به چنين تقاضائي ترتيب اثر داد؟

نظريه مشورتي اداره حقوقي بشرح زير است :
جواب  بموجب ماده 597 قانون مدني تقسيم ملك از وقف جايزاست ، بنابراين دعوي افراز ملك بايد بدوا" طبق قانون افراز وفروش ملك مشاع مصوب سال 57 در واحد ثبتي محل ملك غيرمنقول مطرح و رسيدگي شود، چنانچه طبق تصميم واحد ثبتي مذكور و قطعيت آن ملك غيرقابل تقسيم باشد متقاضي مي تواند از دادگاه تقاضاي صدور دستور فروش بنمايد0 صرف ادعا اينكه ملك غيرقابل افراز است براي دادگاه نمي تواند مستند دستور فروش باشد0 بنابراين در موردسئوال ،چنانچه دلائل و حكم لازم بر غيرقابل تقسيم بودن ملك به دادگاه ارائه شود، دادگاه مي تواند در حدود مقررات قانون فوق الاشعار وآئين نامه مربوط به آن دستور فروش آن را به حال مشاع يعني نسبت به چهاردانگ از شش دانگ با حفظ دو دانگ وقف بدهد0 اگر خريداري پيدا شد چه بهتر والا به همان حالت مشاع باقي خواهد ماند0 توضيح آنكه فروش وقف فقط در موارد مقرر در مواد88و89 قانون مدني جايزاست ولاغير0

مرجع :
مجله قضائي وحقوقي دادگستري جمهوري اسلامي ايران ،سال ششم
شماره 19 و 20 ، بهاروتابستان 1376
126