رای وحدت رويه ديوان عالی كشور

4 رابطه نامشروع
17/11/1373

بسمه تعالي
جناب آقاي دادستان محترم كل كشور
احتراما" در پرونده پيوست كه مطالبه و مورد مطالعه قرارگرفته است آقاي ب 0ا0 و خانم گ 0ه متهمند به داشتن ارتباط نامشروع غير از زنا0 جريان از اين قرار است كه آقاي ب 0د0 شوهر بانو گ 0ه0 شكايت مي نمايد كه از وجود رابطه بين همسرش و ب 0ا0 اطلاع داشته و در يكي از روزها از پشت پنجره مشاهده كرده كه ب 0ا0 به منزل وي آمده و در حالي كه شلوار خود را از تن بيرون آورده او را ديده است 0 قصد دستگيري نامبدره را داشته كه 000 شلوارش را پوشيده و مبادرت به فرار كرده است 0 او را تعقيب و در كوچه دستگير و به منظور جلوگيري از فراش مورد ضرب و كتك كاري قرار داده است 0 سپس به منزلش مراجعه و عيالش را نيز با چوب زده است 0 به مرجع انتظامي محل مراجعه و تقاضاي رسديگي نموده است 0 واحد انتظامي مراتب را به دادسراي ذيربط اعلام و گزارش كرده است و دادسراپس ازيك سلسله رسيدگي نامبردگان را گناهكار دانسته و مستندا" به ماده 101 قانون مجازات اسلامي (تعزيرات ) براي آنان به اتهام ارتباط نامشروع غير از زنا تقاضاي تعيين مجازات كرده است شعبه 205 دادگاههاي كيفري 2 تهران اتهام را ثابت تشخيص داده و باستناد ماده مرقوم بارعايت ماده 25 قانون مجازات اسلامي هر يك از متهمان را به تحمل 99 ضربه شلاق محكوم نموده و اين مجازات را براي مدت چهار سال معلق كرده است 0 متهمين نسبت به دادنامه شماره 171434/11/73 اين دادگاه اعتراض و تقاضاي تجديدنظر كرده اند شعبه 141دادگاه كيفري يك تهران برابر دادنامه 241303/11/73 دادنامه بدوي را خالي ازخدشه دانسته و با رد اعتراض معترضين به تاييد آن حكم داده است 0 آقاي ب 0ا0به موجب لايحه تقديمي ثبت شده به شماره 2016577/12/73 با توضيح مطالبي نسبت به دادنامه هاي صادر شده اعتراض و درخواست رسيدگي طبق ماده 17 قانون تجديدنظرآراء دادگاهها را نموده است 0 بررسي امر باينجانب ارجاع گرديده كه پس از ملاحظه مندرجات پرونده بشرح آتي اظهارنظر مي نمايد0

نظريه
راي دادگاههاي بدوي و تجديدنظر(كيفري 2و كيفي 1) به نظر مخدوش بوده و اعتراضات معترض صرفنظر از توضيحات اضافي وارد است زيرا: اولا" در پرونده امر غير از ادعا و اظهارات شاكي دليل ديگري كه مثبت ارتكاب بزه از ناحيه متهمين باشد وجود ندارد و صرف شكايت بدون همراه داشتن دليل نير كافي بر احراز اتهام نمي باشد0 بخصوص كه هر دو نفر متهم از ابتدا تا انتهاي رسيدگي ارتكاب بزه را از ناحيه خود و داشته رابطه نامشروع را انكار كرده و با ارائه فتو كپي تعهدنامه شاكي در مقام دفاع عنوان كرده اند كه شاكي براي چندمين بار اين اتهام را به همسرش نسبت داده و به موجب تعهدنامه مرقوم متعهد شده بعد از آن چنين اتهامي را نسبت داده و به موجب تعهدنامه مرقوم متعهد شده بعد از آن چنين اتهامي را نسبت ندهد ثانيا" به فرض كه قبول شود ب 0ا0 در منزل شاكي بوده قطع نظر از روابط خانوادگي اصولا عمل او مصداق عمل منافي عفت از زنا موضوع ماده 101 قانون مجازات اسلامي (تعزيرات ) را ندارد چه شاكي در مقام شكايت بيان داشته متهم را در حال كندن شلوار ديده است كه اين اندازه عمل او تقبيل يا مضاجعه و امثال آن تلقي نمي گردد بنابر اين با پذيرش درخواست آقاي ب 0ا0 راي دادگاه را مخالف قانون دانسته و اعقتاد به طرح قضيه در ديوانعالي كشور دارد0
داديار ديوان عالي كشور

بسمه تعالي
با اعمال ماده 31 موافقت مي شود
مرتضي مقتدائي  دادستان كل كشور

راي شعبه 000 ديوانعالي كشور
نظر به اينكه دليلي بر اثبات اتهام اقامه نگرديده و تحمل كيفر بر مبناي ادعاي شاكي و بدون دليل بر خلاف موازين و مقررات مي باشد، اعتراض وارد است بنا به جهات مذكوره احكام شماره 171434/11/1373و241303/11/73 شعب 205و141 دادگاههاي كيفري 1و2 تهران نقض و رسيدگي مجدد به دادگاه ديگري از دادگاههاي عمومي تهران ارجاع مي شود0

مرجع :
كتاب نظريات قضائي دادستاني كل كشوردراجراي مواد 18 و 31 قانون
تشكيل دادگاههاي عمومي وانقلاب  آراء جزائي  1375
جلداول  تهيه وتدوين : محمدهاشم صمدي اهري  انتشارات گنج دانش

135