رای وحدت رويه ديوان عالی كشور

كلاسه پرونده : 13/23804
تاريخ رسيدگي : 22/6/71
شماره دادنامه : 351/2
فرجامخواه   :
فرجامخواسته : دادنامه شماره 18399/4/71 صادره از شعبه 8 دادگاه كيفري يك ...
مرجع رسيدگي : شعبه دوم ديوانعالي كشور0
هيئت شعبه   : آقايان ...مستشار و ...عضو معاون

خلاصه جريان پرونده :
بنا به حكايت محتويات پرونده و كيفرخواست شماره 22206/2/71 دادسراي عمومي ...آقاي (الف )19 ساله به اتهام تجاوز به عنف (زنادردبر) نسبت به دوشيزه ... 9ساله تحت تعقيب قرار گرفته و توجها" به گزارش پيوستي و شكايت شكات وگواهي پزشكي واقرار صريح متهم بزه انتسابي را محرز اعلام و طبق ماده 82 قانون مجازات اسلامي درخواست رسيدگي و صدور حكم شده است ... و متهم در تحقيقات دادسرا مي گويد چون دختره به من فحاشي كرده بود او را ديدم گفتم چرا به من فحش مي داديد باز فحش داد و من دو لجگد به او زدم و به باغ كشاندم و دختر به من گفت مرا نكش گفتم نمي كشم و هركاري مي خواهي بكن و پيراهنش را بالا زد و من شوالرش را گفت مرانكش گفتم نمي كشم وهركاري كه مي خواهي بكن و پيراهنش را بالازد و من شلوارش را درآوردم و كاري كه نبايد مي كردم انجام دادم و من از صحرابه خانه رفتم و چون ازبرادرم مي ترسيدم فرار كردم ... قبول دارم هركاري مي خواهيد بكنيد من گناهكارم و محني عليها گفت است مرا به باغ برد و در باغ شلوارش را در آورد و كار بد با من كرد و رفت و من هم به خانه رفتم ، و متهم در جلسه دادگاه پس ازقبول اتهام انتسابي و يا اقرار به ارتكاب زنا در دبر(يادرقبل ) نسبت به مجني عليها و بيش از چهار بار اقرار در مورد رضايت و عدم رضايت مجني عليها مي گويد درست است كه بچه را به باغ بردم ولي من كه بوي گفتم روي زمين بخواب دراز بكش او قبلو نمودو روي زمين دراز كشيد خودش شلوارش را پائين كشيد و بعد مي گويد قبول دارم و از جلو نزديكي كرده ام و وكيل مدافع متهم در جلسه دادگاه مطرح مي كند كه مساله عنف منتفي است و دليلي بر اين امر در پرونده حاضر وجود ندارد و بهرحال شعبه 8 دادگاه يك ... پس از رسيدگي صادره درباره (ب ) حاكي است كه نامبرده از نظر پرده بكارت سالم بوده ولكن ازناحيه دبر مودر تجاوز قرار گرفته و دخول شده  توجها" به اقارير صريح و مقرون به دليل در تحققات قبل يو همچنين با توجه به چهار بار اقرار صريح و كامل شخص متهم در جلسه دادگاه با قصد و اختياربره انتسابي ثابت و محرز مي باشد0 مستندا" به بند دال ماده 82وماده 68 قانون مجازات اسلامي حكم به اعدام (قتل ) متهم الف صادر و اعلام مي گردد و پس از ابلاغ راي دادگاه وكيل مشاراليه طي لايحه اي نسبت به آن اعتراض و تجديدنظرخواهي نموده است كه دادگاه آنرانپديرفته و پرونده به ديوانعالي كشور ارسال و جهت رسيدگي به اين شعبه ارجاع شده است 0
هيئت شعبه در تاريخ بالا تشكيل گرديد پس از قرائت گزارش آقاي 00 عضو مميز اوراق پرونده و نظريه كتبي آقاي ... داديارديوانعالي كشور اجمالا" مبني بر اتخاذ تصميم شايسته قانوني دادنامه شماره 18399/4/71 فرجامخواسته مشاوره نموده چنين راي مي دهد0
بسمه تعالي  هرچند در وقوع عمل زنا وسيله متهم موصوف جاي ترديد نيست و قرائن موجود در پرونده انضمام اقارير صريح و درحد نصاب متهم خلاصه در جلسه دادگاه اصل ارتكاب زنا را مسلم مي سازد ليك از حيث ادعاي اكراه كه توسط ولي مجني عليها و كيفرخواست و دادنامه دادگاه مطرح گرديده جاي تامل است زيرا برخلاف عكس مساله كه صرف ادعاي اكراه در صورتيكه يقين برخلاف آن نباشد موجب سقوط حد است (ماده 68قانون مورد استناد) در خصوص اجراي حد مكره بكسره راء بايد دليل كافي بر ثبوت آن وجود داشته باشد يعني همانگونه كه اصل زنا بايد برق شرعي  قانوني معهوده ثابت گردد والا حدجاري نمي شود تحقق اكراه نيز بايد از همان طرق احراز گردد و درمانحن فيه مهم اقرار به اكراه دارد و نه شهودي شهادت به آن داده اند و قرائن موجود در پرونده هم مثبت آن مي تواند باشد و با وجودشبهه حد ساقط مي شود و باين ترتيب حد تجاوز بعنف در خصوص متهم موصوف فاقد دليل اثباتي است و با نقص راي مورد اعتراض پرونده جهت رسيدگي مجدد به دادگاه همعرض همان محل يا محل مجاور در صورت عدم وجود همعرض در محل ارجاع مي گردد0

مرجع :
كتاب قانون مجازات اسلامي درآئينه آراء ديوان عالي كشور
حدود جرائم خلاف اخلاق حسنه  به اهتمام يداله بازگير،نشرنخستين
نشرهستان ، چاپ اول  1378
* * *
120