رای وحدت رويه ديوان عالی كشور

شماره كلاسه  :22/12/3736
تاريخ رسيدگي : 31/3/71
شماره دادنامه : 160/12
مرجع رسيدگي : شعبه 12 ديوانعالي كشور
هيئت شعبه   : آقايان ... رئيس ... عضو معاون

خلاصه جريان پرونده :
بطوريكه محتويات پرونده حكايت دارد به دنبال طرح شكايت از ناحيه آقاي (الف ) مفادا" به اينكه شخصي بنام (ب ) دخترش (ج ) را مورد تجاوز قرار داده و موجبات باردار شدن وي را فراهم كرده است از طرف دادسراي عمومي شهرستان ... تحقيقات مقدماتي راجع بامر عنوان شده به دايره مبارزه با مفاسد اجتماعي محول و در جريان آن خانم (ج ) كه تاريخ تولد خود را سال 1349 اعلام نموده توضيح داده است بر مبناي آشنائي هاي حاصله كه منشاء ايجاد آن قرابت فاميلي بوده (ب ) موصوف روابطي را با وي برقرار و پس از اينكه با داده وعده ازدواج او را به انجام اين اميدوار كرده است اقدام به ازاله بكارت از وي نموده و متعاقبا" با ادامه روابط مزبور چون عمل نزديكي دو بار ديگر نيز تكرار و وي نيز از شخص ياد شده باردار گرديده است بر اثر همين امر جريان قضيه بر كسان وبستگان وي مكشوف و سرانجام كار به طرح شكايت منتهي شده است.
 درمعاينات بعمل آمده پزشك قانوني شهرستان ... اعلام نظر نموده كه (ج )  5/8  ماهه حامله بوده و متهم نيز كه بدوا" به خلاف واقع بودن موارد عنوان شده تاكيد داشته است در دنباله تحقيقات صريحا" به ارتكاب عمل انتسابي اقرار نموده و ضمن قبول تعلق حمل بخود و اشاره به اينكه عمل زنا با رضايت بانو (ج ) صورت گرفته آمادگي خويش را جهت ازدواج با مشاراليها اعلام كرده است با انجام تحققيات مذكور و ارسال گزارش كار به دادسراي عمومي ... از ناحيه مرجع مرقوم نيز در خصوص مورد سلسله تحقيقات و اقدامات لازمه انجام ودراين مرحله نيز اظهارات و اقارير متهمين بشرح مذكوره فوق استماع و سرانجام مرجع رسيدگي كننده با احراز مجرميت آقاي (ب ) وخانم (ج ) بترتيب اولي از حيث ارتكاب عمل زناي محصن و دومي از جهت انجام زناي غير محصنه و تنظيم كيفرخواست شماره 6360/9/79 رسيدگي و تعيين كيفر نامبردگان فوق را باستناد مادتين 100 و 102 قانون حدود و قصاص از دادگاه صالحه خواستار گرديده است .
 پس از تحقق امور ياد شده و طرح قضيه در شعبه ششم دادگاه كيفري ... و انتخاب وكيل تسخيري جهت متهم دريف اول نسبت به موضوع رسيدگي قانون انجام و نهايتا" دادگاه مرجوع اليه به موجب دادنامه شماره 207/1/71 حكم قضيه را صادر كه در راي صادره بدنبال ذكر هويت متهمان و نوع بزههاي منتسبه به آنان عينا" چنين آمده است :
1 - محتويات پرونده 2 - گزارش مامورين انتظامي 3 - اقارير صريح متهمين در مراحل تحقيقاتي بشرح صفحه 12 خلاصتا" قبول دارم ( اين دختر خواهر شوهر خواهرم مي باشد چند سال با او آشنا بودم ... بعد دوبار ديگر با او عمل زنا انجام دادم و در حاضر حامله است و بچه اي كه در شكم دارد متعلق به من مي باشد، همچنين اظهارات متهمه رديف دو در ص 11 خلاصتا" من قبول نمي كردم گفتم تو زن داري ولي با حرفهائي كه زد راضي شدم به من تجاوز كرد و عمل زنا انجام داد.  4 - اقارير صريح نامبردگان در آگاهي بشرح ]پرونده [ گواهي پزشكي شبكه بهداشت شهرستان ... مبني بر اينه متهمه حامله است . اقارير صريح متهمين در چهار جلسه دادگاه بدين شرح كه نامبردگان بيش از چهار بار به دادگاه دعوت شدند و در هر جلسه بيش از چندين بار اقرار از روي رضا و رغبت  بدون اكراه توسط نامبردگان صورت گرفت. 6 - قطع و يقين بوقوع بزه انتسابي توسط نامبردگان و مستند قطع و يقين محتويات پرونده و اظهارات طرفين در جلسات دادگاه 7 - ساير قرائن موجود و منعكس در پرونده و از آنجا كه متهم رديف اول با بازجوئي كه از نامبرده بعمل آمده اظهار داشت كه داراي همسر است و دسترسي به همسرش داشته و مي دانسته كه عمل زناحرام است و هيچگونه صيغه شرعي اعم از عربي و يا فارسي كه حكايت از علقه زوجيت باشد بين طرفين نبوده و از آنجا كه نامبرده هم مكلف و هم عاقل است و بدون اكراه مرتكب زناي محصنه گرديده و نظر به اينكه متهمه رديف دو داراي همسر نبوده و علم مجرميت زنا داشته و جميع شرايط تكليف را دارا بوده و اين ارتكاب از روي رضا و رغبت صورت گرفته لهذا با انطباق جرم به مواد100 و102 قانون حدود و قصاص و با توجه به اينكه متهم رديف اول همسر دائمي و داراي فرزند بوده و با همسر خود عمل جماع انجام داده و در نتيجه متهم رديف اول يعني (ب ) را به رجم (سنگسار) و متهم رديف دوم را به صد تازيانه محكوم مي نمايد.
 راي صادره قابل تجديدنظر در ديوانعالي كشور است و در تاييد حكم صادره بايد در محل وقوع جرم اجراء گردد... با صدور دادنامه فوق جري پاره اي اقدامات لازمه چون محكوم عليها ضمن تقديم لوايحي كه متن آن هنگام شور قرائت خواهد شد نسبت به حكم صادره اعتراض نموده و دادگاه صادر كننده راي نيز با رد اعتراضات عنوان شده مفادا" حكم معترض عنه را خالي از اشكال قانوني دانسته است در اجراي مقررات قانوني سوابق كار به ديوانعالي كشور ارسال و در نهايت رسيدگي به موضوع باين شعبه محول گرديده است.
 هيئت شعبه در تاريخ بالا تشكيل گرديد پس ازقرائت گزارش آقاي ... عضو مميز واوراق پرونده و نظريه كتبي آقاي ... داديار ديوانعالي كشور اجمالا" مبني بر صدور راي شرعي و قانوني دادنامه شماره ... فرجامخواسته مشاوره نموده چنين راي مي دهد.
بسمه تعالي
  با امعان نظر بر مندرجات پرونده اولا" با توجه به اينكه چهار بار اقرار مذكور در قانون بايستي در زمانهاي مختلف و فواصل متعارف باشد و صرف خروج و دخول از دادگاه و سپس اخذ اعتراف برخلاف نظر شارع مقدس مي باشد. ثانيا" ماده 86 قانون مجازات اسلامي صراحت دارد كه زناي مرد يا زني كه همسر دائمي دارد ولي به واسطه مسافرت يا حبس و مانند آنها از عذرهاي موجه به همسر خود دسترسي ندارد موجب رجم نيست ولي چون درمانحن فيه محكوم عليه ادعاي محكوم عليه ضرورت دارد بهر تقدير دادنامه معترض عنه با اختيارات حاصل از مواد 2 و 5 و9 قانون تشكيل دادگاههاي كيفري 1 و 2 و شعب ديوان عالي كشور نقض و رسيدگي مجدد در خصوص مورد به شعبه ديگر دادگاه همعرض ارجاع مي گردد.

مرجع :
كتاب قانون مجازات اسلامي درآئينه آراء ديوان عالي كشور
حدود جرائم خلاف اخلاق حسنه  به اهتمام يداله بازگير،نشرنخستين
نشرهستان ، چاپ اول  1378

120