رای وحدت رويه ديوان عالی كشور

شماره فرجامي  : 36312714
تاريخ رسيدگي  : 20/1/71
شماره دادنامه  : 438
فرجامخوانده   : دادگاه كيفري يك ...
فرجامخواسته   : دادنامه شماره 1681143640/9/1370 صادره از
شعبه 8 دادگاه كيفري يك ...
مرجع رسيدگي   : شعبه 27 ديوانعالي كشور
هيئت شعبه     : آقايان ...0رئيس و...مستشار

خلاصه جريان پرونده :
كلاسه 1/8/3901370 آقاي (الف )32 ساله اهل ... ساكن ... كارگر متهم است بارتكاب عمل شنيع زناي محصن 2 خانم (ب )13 ساله اهل و ساكن ... متهمه است به ارتكاب زناي غير محصنه بدين شرح كه به پاسگاه ...گزارش مي شود كه دوشيزه (ب )13 ساله حامله بوده و در بيمارستان ... زايمان و طفل را از بين برده اند سپس بانو... حاضر و اظهار مي دارد مادر متهمه هستم و شرح حامله شدن وزايمان دخترش را بيان مي نمايد و سپس تحقيقات شروع مي شود متهمه اظهار داشته شخصي بنام (الف ) نانوائي داشته من ساعت دو بعداظهر رفتم براي خريد نان خلوت بود و فقط او خودش بود به من گفت بياداخل نانوائي با هم عشق كنيم منهم رفتم با من عمل مجامعت كرد و مني خود را داخل ...ريخت و من از او آبستن شدم و يك دختر زائيدم متعقاقبا" از متهم رديف اول (الف ) بازجوئي مي شود نامبرده با كمال صراحت اظهار داشته كه اظهارات متهمه رديف دوم را تصديق مي نمايم واظهار مي دارد من همسر دارم و دسترسي به همسرم داشته ام وهيچگونه مانعي از همبستر شدن با همسر نداشته ام و پس از تحقيقات و گزارش مراجع انتظامي و تحقيقات دادسراي عمومي شهرستان ... به موجب كيفرخواست شماره 104 مورخ 13/3/1370 تقاضاي تجديدكيفر متهمان گرديده است و دادگاه كيفري يك ...شعبه 8 با توجه به محتويات پرونده و باستناد علم قاضي يط دادنامه 16811436040/9/1370 مستندا" به مواد100 و120102 قانون حدود متهم ريدف اول را به رجم و متهمه رديف دوم را به صدر ضربه تازيانه محكوم نموده و راي صادره مورد اعتراض وكيل متهم رديف اول واقع و تقاضاي فرجامخواهي نموده است ودادگاه با بقاء بر راي خود پرونده را به ديوانعالي كشور ارسال وبه شعبه 27 ارجاع گرديده است 0
هيئت شعبه در تاريخ بالا تشكيل گرديد پس ازقرائت گزارش آقاي .. عضو مميز واوراق پرونده دادنامه شماره 16114340/9/1370 فرجام خواسته مشاوره نموده چنين راي مي دهند:
بسمه تعالي  با توجه به محتويات پرونده نظر به اينكه متهمان هر دو گفته اند كه عمل جماع از پشت بوده و متهم الف هم در برگ 13 تعبير به لواط كرده و در برگ 23 گفته است ...  درحاليكه او به روروي زمين دراز كشيده بود از پشت وي آلت تناسلي خود را داخل آلت وي گذاشتم وي نمي دانم آلت من داخل مقعد وي رفت يا مهبل وي و آنهم تا نصف بيشتر داخل نرفت الخ دراينجااين شبهه پيش مي آيدكه احتمال دارد اصلا" آلت داخل در هيچ كدام نشده بلكه لاي پائي بوده و بعدا" رحم مني را جذب كرده و بچه متكون شده بخصوص باذكراينكه آلتم تا نصفه بيشتر داخل نرفت اين شبهه قوت مي گيرد ضمن اينكه به مقتضاي الخائن خائف به لحاظ اينكه اين عم لدر دكان نانوائي انجام گرفته كه طبعا" جاي امني بنوده شبهه قويتر مي گرددوازطرفي چون قبل از زايمان مجني عليها(...) به پزشكي قانوني معرفي نشده بلكه بعد از زايمان معرفي شده اگر پزشك اعلام داشته كه پارگي در اطراف واژن ايجاد شده براي وضع حمل بچه احتمالا" 9 ماهه بوده دليلي بر دخول نيست ضمن اينكه پزشك قانوني تصريح كرده كه عمل لواط (زناي از دبر) انجام نشده است با عنايت به مراتب مذكوره اگر چه انكار محكوم عليه (الف ) همچنين لايحه دفاعيه واعتراضيه وكيلش هيچكدام موجه وموثر در فسخ ونقض حكم به رجم نمي باشد ولي اصل دخول مشكوك و مورد شبهه است و به مقتضاي الحدود تدرا بالشبهات دادنامه فوق الاشاره در خصوص رجم (تجديدنظرخواسته ) نقض مي گردد و پرونده در اجراي ماده 5 قانون تجديدنظر احكام دادگاههامصوب سال 67 عودت داده مي شود0

مرجع :
كتاب قانون مجازات اسلامي درآئينه آراء ديوان عالي كشور
حدود جرائم خلاف اخلاق حسنه  به اهتمام يداله بازگير،نشرنخستين
نشرهستان ، چاپ اول  1378

122