رای وحدت رويه ديوان عالی كشور

كلاسه پرونده : 24/4911/27
تاريخ رسيدگي : 14/1/74
شماره دادنامه : 17
فرجامخواه   :
فرجامخوانده : دادگاه
فرجامخواسته : دادنامه شماره 5509/7/73 صادره ازشعبه 146 دادگاه كيفري يك ...
مرجع رسيدگي : شعبه 27 ديوان عالي كشور

هيئت شعبه   : آقايان ...رئيس و... مستشار

خلاصه جريان پروند:
حسب كيفرخواست صادره از دادسراي عمومي ...به شماره 10659/3/73 متهمان 1 آقاي (الف )41 ساله متاهل اهل و ساكن ...شغل نقاض سيار ساختمان 2 خانم (ب )22 ساله اهل ... ساكن ... خانه دار متهمند به ارتكاب زناي محصن و محصنه بدين توضيح حسب مندرجات پرونده متهمان ارتباط نامشروع و عاشقانه داشته اند بنحوي كه اين ارتباط علني شده و شوهر متهم با خبر شده و مردم محله نيز از اين ارتباط و آمد و شدغيرمشروع آنها آگاه شدند و مردم حزب الله وخانواده شهداء محله به ستادامر به معروف و مبارزه با منكرات شكايت و نيز همسر متهمه بنام ... از متهم رديف اول كشايت كرده و پس از دستگيري نامبردگان و بازجوئي آ;ان هر دو متهم اعتراف به ارتباط نامشروع و حتي زنا بطور مكرر كرده اند و شوهر متهمه نحوه ارتباط فيمابين آنها را بيان كرده و در بازجوئيهايش اظهارداشته همسرم خانم (ب ) اظهار مي داشت كه بتو علاقه ندارم و (متهم رديف اول ) را دوست دارم من به وي گفتم خوب است من تورا طلاق بدهم مدت شش ماه بروي با او ازدواج كني و بعد از اينكه از او سير شده دوباره بيا سرزندگي و با من بچه هايت زندگي كن خلاصه ارتباط نامشروع بين متهمان خيلي علني و روشن و بي پروا بوده است گرچه متهمان در مارحل بعدي منكر ارتباط نامشروع گرديده بهرحال پس از شكايت مردم محله سكونت متهمان و شكايت شوهر... متهمان تحت پيگرد قانوني قرار گرفته و دادسراي عمومي ... پس از انجام تحقيقات به موجب كيفرخواست صدر الاشعار تقاضاي رسيدگي و تعيين كيفر نامبردگان را نموده است كه پرونده امر در شعبه 146 دادگاه كيفري يك ... مطرح و پس از رسيدگي و شرح ماجراي ارتباط نامشروع متهمان سرانجام ارتكاب زنا از سوي نامبردگان را با توجه به عدم اقرارشان منتفي دانسته ولي اعلام نموده (بزهكاري آنان از نظر دادگاه محرز بوده ) و باستنادبه ماده 16 قانون مجازات اسلامي كه تعزير را به سه قسم تقسيم كرده متهم رديف اول را به تحمل سه سال حبس و متهم رديف دوم ...رابه پرداخت يك ميليون ريال جريمه نقدي محكوم نموده است و بشرح دادنامه شماره 5509/7/73 راي صادر كرده است كه راي صادره مورد اعتراض وكيل تسخيري خانم (ب ) قرار گرفته و طي لايحه اي تقاضاي فسخ ونقض دادنامه صادره را نموده است بدين مناسبت جهت رسيدگي و امعان نظر به ديوانعالي كشور ارسال كه به اين شعبه ارجاع گرديده است 0
هيئت شعبه در تاريخ بالا تشكيل گرديد پس ازقرائت گزارش آقاي .. عضو مميز و اوراق پرونده مشاوره نموده چنين راي مي دهند0
بسمه تعالي  با توجه به محتويات پرونده دادگاه محترم بزهكاري متهمان ار محرز دانسته (يعني از طريق علم قاضي و به ماده 68قانون مجازات اسلامي استناد نموده از دادگاه بايد استفسار نمود مراداز اين بزهكاري اگر زناي محصن و محصنه باشد (موضوع كيفرخواست ) پس نبايد كيفر آن زندان و جزاي نقدي تعيين شود بلكه جزاء و كيفر آن در شرع مقدس تعيين شده و آن حد است كه اگر احصان ثابت شد(حد رجم والا يكصد ضربه شلاق و اگر مراد از بزهكاري دون زنا) وجود ارتباط نامشروع از قبيل مضاجعت و نقبيل و غيره (موضوع ماده 101 قانون تعزيرات ) باشد كماهوالضاهر بازهم كيفر آن زندان و جزاي نقدي نمي باشد بلكه كيفر آن در ماده مذكور تعيين گرديده و اينكه دادگاه استناد بماده 16 قانون مجازات اسلامي نموده و زندان وجزاي نقدي براي متهمان 0 مقرر داشته مبني بر اشتباه است زيرا هنگامي قاضي محترم مي تواند باستناد ماده 16 قانون مجازات اسلامي مجازاتي براي محكوم عليه تعيين كند كه در شرع و قانون مجازات خاصي براي جرم تعيين نشده باشد ولي  در مورد رابطه نامشروع ماده 101 قانون تعزيرات مجازات خاصي تعيين نموده و دادگاه نمي تواند غير از شلاق مجازات ديگري تعيين نمايد مگر اينكه طبقه ماده 19 قانون مجازات اسلامي بخوهاد بعنوان تتميم حكم تعزيري محكوم عليه را مجازات بيشتري (مثل اقامت اجباري ) محكوم نمايد بنابه مراتب مذكوره دادنامه فوق الاشاره برخلاف مقررات قانوني صادر گرديده نقض مي گردد و پرونده در اجراي بند دال ماده 6 قانون تجديدنظر جهت رسيدگي مجدد در دادگاه ديگر عودت داده مي شود0

مرجع :
كتاب قانون مجازات اسلامي درآئينه آراء ديوان عالي كشور
حدود جرائم خلاف اخلاق حسنه  به اهتمام يداله بازگير،نشرنخستين
نشرهستان ، چاپ اول  1378

122