رای وحدت رويه ديوان عالی كشور

تاريخ رسيدگي 20/3/1369
شماره دادنامه 69/188/18
شعبه 18 ديوان عالي كشور

خلاصه جريان پرونده
در تاريخ 22/3/64 بانوي تجديدنظرخوانده و آقاي (الف )دادخواستي بخواسته جلوگيري از انسداد چاه آب و صدور پروانه براي حفر چاه و اجازه كف شكني بطرفيت سازمان آب تهران تسليم داشته كه رسيدگي بشعبه دوم دادگاه حقوقي عمومي كرج ارجاع شده است و با ضميمه كردن شانزده برگ فتوكپي مدارك خود مدعي شده اند كه چاه آب كشاورزي آنان قديمي بوده بهره برداري آنها قانوني بوده و بتاسيس باغ ميوه و فضاي سبز مبادرت كرده اند و يا اينكه داراي پروانه عمران اراضي (صدور پروانه باغ ) مي باشند سازمان آب تهران اخطار نموده كه نسبت باسنداد چاه آب اقدام نمايند و دادگاه مرجوع اليه پس از دعوت طرفين و رسيدگهياي لازم دادنامه شماره 29522/7/64 را مبني بر اينكه اعتراض خارج از مهلت ده روز صورت گرفته است قرار رد دادخواست خواهانها را صادر نموده و بافرجامخواهي خواهانها شعبه 18ديوانعالي كشور بشرح دادنامه شماره 6/018489/4/1365دادنامه را نقض و رسيدگي را بهمان دادگاه كه بدادگاه حقوقي يك تبديل شده ارجاع نموده است دادگاه مذكور پس از وصول پرونده و دعوت طرفين و استماع اظهارات آنان و جلب نظر كارشناس نظر خود را باين شرح اعلام نمود است (نظر دادگاه اينست ه چاه موجود با عمق فعلي وبهره برداري بميزان يك ليتر در ثانيه با نصب كنتورحجمي يالوله بارگير كه ميزان بهره برداري را بهمان يك ليتر در ثانيه محدود نمايد بلامانع است و مضر بمصالح عمومي نخواهد بود) صادر كرده است وبا اعتراض سازمان آب تهران شعبه 18 ديوانعالي كشور بشرح دادنامه شماره 68/100/2418/2/1368 نظريه را تنفيذ نموده و با اعاده پرونده شعبه دوم دادگاه حقوقي يك كرج دادنامه تجديدنظرخواسته را باين شرح (راجع بدعوي بانو(ب ) بطرفيت سازمان آب منطقه اي ،تهران بخواسته لغو راي كميسيون متشكله در سازمان آب و دستور انسداد چاه به شماره 262841301462/2/64 با توجه به دلايل و مستندات ابرازي خواهان كه ثابت مي ماند چاه مورد بحث موجود در باغ پلاك شماره 2201170و219970و2200170 واقع در فاز يك مهرشهر كرج قبل از سال 1361 يعني قبل از تصويب قانون توزيع عادلانه آب حفر گرديده و حسب نظر كارشناس قبل از سال 1361 يعني قبل از تصويب قانون توزيع عادلانه آب حفر گرديده و حسب نظر كارشناس انتخابي كه گزارش داده سطح آ در منطقه مزبور بالا و سفره آب غني است و بهره برداري خواهان از چاه مورد بحث بميزان يك ليتر در ثانيه حفر به مصالح عمومي و چاههاي پروانه دار اطراف آن منطقه نخواهد بود مدافعات سازمان آب  بر اينكه چاه در منطقه ممنوعه حفر گرديده موثر در مقام نيست زيرا قانون توزيع عادلانه آب مصوب 16/12/1361 ناظر بكليه چاههائي است كه قبل از تاريخ تصويب قانون موجودبوده و قبل از اينكه در چه منطقه حفر شده باشد ندارد و بطور كلي قانون مزبور ارفاقي بوده درباره دارندگان چاههائي كه انسداد آن موجب اضرار و مشكلاتي در وضعيت صاحبان آن ايجاد مي نموده و اطلاق قانون شامل كليه مناطق مي گردد و بفرض كه در سال 1348 منطقه از حيث چاههاي جديد ممنوعه اعلام شده باشد با توجه بوضعيت آبهاي تحت الارضي منطقه ثابت نيست كه اين ممنوعيت در سالهاي بعد از1348 نيز بقوت خو باقي بوده و سازمان آب براي سنوات بعد از1348مستند بر ممنوعيت ارائه نداده و بعلاوه همانطوري كه فوقا" استدلال شد بموجب قانون توزيع عادلانه آب تبصره (ماده 3) همين اندازه كه مسلم باشد چاه قبل از تاريخ مزبور حفر گرديده و مضر به مصالح عمومي نيست بايد به دارندگان آن چاهها اجازه بهره برداري را داد بنا بمراتب دادگاه حكم به فسخ و لغو نظريه كميسيون سازمان آب وصدور پروانه بهره برداري از چاه آب مورد بحث براي خواهان با قدرت آب دهي يك ليتر در ثانيه كه با نصب كنتور حجمي با لوله باريكتر قابل كنترل باشد صادر مي نمايد اين راي قطعي است .) صادر نموده است و پس از ابلاغ سازمان آب (امور حراست منابع آب )نسبت بدادنامه تجديدنظرخواهي نموده و شعبه دوم دادگاه حقوقي يك كرج نظر خود را تاييد و پروانه را بديوانعالي كشور ارسال داشته است كه رسيدگي باين شعبه ارجاع و بكلاسه بالا ثبت گرديده است لايحه اعتراضيه هنگام شور قرائت خواهد شد.
هيئت شعبه در تاريخ بالا تشكيل گرديد پس از قرائت گزارش آقاي (الف ) عضو مميز واوراق پرونده نسبت به نظريه دادنامه شماره 196 8/4/68تجديدنظرخواسته مشاوره نموده چنين راي مي دهند:

بسمه تعالي
نظر باينكه اعتراضات تجديدنظرخواه نسبت بدادنامه تجديدنظر خواسته شماره 8196/4/68 صادره از شعبه دوم دادگاه حقوقي يك كرج با هيچيك از شقوق سه گانه مواد12 قانون تشكيل دادگاههاي حقوقي يك و دو و شش قانون تعيين موارد تجديدنظراحكام دادگاهها و نحوه رسيدگي آنها مصوب 14/7/1367 انطباق ندارد لهذا مستندا" بماده سه قانون اخيرالذكر دادنامه تجديدنظر خواسته ابرام ميگردد.

مرجع :
كتاب منتخب آراء ديوانعالي كشور پيرامون مسائل اراضي وآب
تاليف يداله بازگير
انتشارات فردوسي ، چاپ گيتي / 78 ، چاپ اول
155