رای وحدت رويه ديوان عالی كشور

تاريخ رسيدگي : 26/8/71
شماره دادنامه : 624/20
فرجامخواسته  : دادنامه شماره 22280/4/1371 صادره از شبعه 4 دادگاه كيفري يك  .... 
مرجع رسيدگي  : شعبه 20 ديوانعالي كشور
هيئت شعبه    : آقايان  ....  رئيس و ....  مستشار

خلاصه جريان پرونده :
بسمه تعالي
آقايان (الف ) 16 ساله و آقاي (ب )25 ساله (ج )19 ساله دو نفر اخير تبعه افغانستان به اتهام عمل لواط دومي تهديد و لواط و و تحت تعقيب كيفري واقع با صدور كيفرخواست 26/11/71 پرونده در دادگاه كيفري يك  ....  مورد رسيدگي قرار گرفته درجلسه 17/4/71 (ج ) در مقابل اتهام انتسابي مي گويد آن را قبول ندارد نه كسي را اغفال كرده و نه مرتكب لواط شده ام در مقابل سئوال دادگاه جواب داده چاقو كشيدم از اين جهت اظهار پشيماني كرده ام علت چاقوكشي اين بود كه (الف ) مي خواست با (د) لواط كند و او حاضر نشد چاقو كشيدم اينها را جدا كنم آنچه در بازپرسي گفته ام مرا كتك زدند و من دروغ گفتم در آخرين دفاع مي گويد اشتباه كردم عفو و ارفاق كنيد متهم ديگر به نام (الف ) مي گويد اتهام را قبول ندارد نه لواط كرده و نه لواط داده چنان چه اقرار نموده به خاطر كتك بوده در آخرين دفاع مي گويد كاري نكرده وكيل تسخيري متهمين به لايحه تقديمي استناد كرده در لايحه متذكر شده پرونده ناقص است به طوري كه دادگاه كيفري 2 در رسيدگي به قرار بازداشت بدان اشاره كرده تنها مستند پرونده اقارير احتمالي در مرجع انتظامي است كه به لحاظ صغر سن و بيگانه بودن ناشي از ترس و اضطراب بوده باشد اتهام منتسبه فاقد ادله  و بينه شرعي و قانوني است تقاضاي برائت آنان را دارد.
 دادگاه با اعلام ختم دادرسي انشاء راي نموده راجع به متهم رديف اول (ج ) چون در مراحل بازپرس انكار نموده چون جرمش ثابت نيست حكم برائتش را صادر نموده ليكن طبق اظهارات او در برگهاي 1و2 و شكايت (د) و اظهارات الف و اظهارات او در برگ 16 و درمحضردادگاه بزه چاقوكشي و تهديد با آن ثابت و محرز است بر طبق ماده 1  قانون تشديد مجازات ربايندگان اشخاص  با رعايت ماده 18 مجازات اسلامي و تبصره آن او را به تحمل سه سال حبس محكوم كرده راجع به اتهام دونفر متهم ديگر به دليل اقارير صريح و بيش از چهاربار آنان ثابت ومسلم و يقين است لذا به استناد مواد109 الي 111 و ماده 120 مجازات اسلامي حكم به اعدام آقاي (ب ) (لاطي ) و (الف ) (به لواط) را صادر نموده است طي لايحه ارسال از طريق زندان به حكم اعتراض كرده كه چنانچه اقراري وجود داشته باشد در حالت مسلوب الاختيار بودن در كميته بوده و در محضر دادگاه اقراري نبوده با منطوق ماده 114 مغايرت داردچنانچه حضرت امام در كتاب حدود مسئله يكم و دوم صفحه 469 به اضافه مفعول فرضي (الف ) در معاينه پزشكي سالم اظهارنظر شده اقارير او نيز مثل من مسلوب الاختيار بوده و وجاهت قانوني ندارد تقاضاي تجديدرسيدگي را نموده محكوم عليه ديگر بنام (الف ) طي دو فقره لايحه به حكم محكوميت خود اعتراض كرده كه در دادگاه منكر لواط شده تنها در بازجويي درپاسگاه بر اثر كتك و ضرب شتم به دروغ اعتراف كرده در لايحه ديگر مي گويد دو نفر متهم ديگر به زور مرا وادار به لواط نموده اند متهم به لحاظ جواني و ارعاب و براي جلوگيري از افشاء آن تمكين كردم تقاضاي تخفيف در مجازات را نموده است قاضي صادركننده حكم به تاريخ 11/6/71 اظهارنظركرده در عقيده خود باقيست پرونده به ديوانعالي كشور ارسال و به اين شعبه ارجاع شده است.
هيئت شعبه در تاريخ بالا تشكيل گرديد پس ازقرائت گزارش آقاي ... عضو مميز واوراق پرونده و نظريه كتبي آقاي  ....  داديارديوانعالي كشور اجمالا" مبني بر تاييد حكم صادره مشاوره نموده بااكثريت چنين راي مي دهد:
بسمه تعالي
  صرفنظر از مفاد حكم صادره درباره  ....  و اين كه در كيفرخواست از جمله دلايل اثبات جرم گزارش مامورين قيد شده كه در پرونده ديده نمي شود در خصوص تجديدنظرخواهي و اعتراض دو نفر از محكومين به اسامي (ب ) و (الف ) با توجه به اين كه متهمين در محضر دادگاه منكر بزه  انتسابي بوده واقارير قبلي خود را به جهاتي كه ذكر كرده اند به لحاظ نداشتن اختيار فاقد اعتباردانسته و نظر به اين كه همچنان كه حاكم دادگاه كيفري دو اشاره كرده گواهي پزشكي قانوني بر انجام شدن لواط ضميمه پرونده نشده (ب ) در لايحه خود مي گويد (الف ) در معاينه پزشكي قانوني سالم گواهي شده و چون ظاهرا" حصول علم حاكم دادگاه با استناداقارير متهمان در مراحل بازپرسي و دفاعيات ناموجه آنان ذكر شده و اين منابع و مراتب با عنايت به نظر شارع مقدس كه در اثبات اين گونه جرائم مقرر فرموده است نمي تواند منشاء حصول علم و يقين و غيرقابل ترديد باشد و در نهايت مثبت اتهام قرار گيرد و بالاخره با توجه به مفاد لايحه اعتراضي معترضان دادنامه تجديدنظر خواسته را نقض رسيدگي را به شعبه ديگر دادگاه محول مي نمايد.

مرجع :
كتاب  قانون مجازات اسلامي درآئينه آراء ديوان عالي كشور
حدود جرائم خلاف اخلاق حسنه  به اهتمام يداله بازگير،نشرنخستين
نشرهستان ، چاپ اول  1378

124