رای وحدت رويه ديوان عالی كشور

تاريخ رسيدگي :  14/11/70 
شماره رأي : 902/21 
مرجع رسيدگي شعبه 21 ديوان عالي كشور 
خلاصه جريان پرونده : 
آقاي (الف) وكالتا" از طرف آقاي (ح) در تاريخ 15/11/69  دادخواستي به طرفيت آقاي (ع)  (….)  به خواسته ابطال سند عادي مورخ 13/6/68  به علت تعليق در ضمان مقوم به 7980000  ريال تقديم دادگاه حقوقي يك شهرستان تهران نموده و توضيح مي دهد كه ( سند مذكور با تهديد و در  شرايط خاص از موكل اخذ گرديده و ظاهرا" موكل  را ضامن پرداخت دين دامادش كرده از نظر قاعده ضمان فاقد وجاهت قانوني است زيرا ضمان طبق قانون ايران  نقل ذمه به ذمه بوده و به محض ضمان دين به ذمه ضامن منتقل ميگردد بنابراين ضمان معلق باطل بوده ( ماده 699) و سند مورخ 13/6/69  به علت معلق بودن  پرداخت دين از طرف موكل فاقد وجهه و اعتبار قانوني بوده و باطل مي باشد . 
نظر به اين كه خوانده به دادگاه مراجعه و سندمذكور را به عنوان مستند دعوي ارائه و موكل را محكوم به پرداخت وجه بدهي  دامادش كرد كه خلاف مقررات ضمان مي باشد لذا در خواست رسيدگي صدور حكم بر ابطال سند مذكور و عند اللزوم مطالبه پرونده كلاسه 68/370  و 69/475  شعبه 36 حقوقي يك تهران و ملاحظه مدارك آن را دارد . 
خوانده به استحضار از دادخواست طي لايحه وارده به شمارة 389- 20/3/70  دفاعا" اظهار ميدارد. 
1- خواهان دعوي در اين خصوص قبلا" به داد سرا شكايت  كرده و قرار منع تعقيب اينجانب صادر شده است و در پرونده كلاسه 69/475 شعبه 36 همين دادگاه خواهان محكوم گرديده است .
 2-  مجددا" خواهان در جلسه دادگاه پرونده كلاسه 68/370 شعبه 36 در مورد ادعاي گرفتن سند به روز تقاضاي اتيان سوگند نمود كه بنده اقدام به وضوگرفتن كرده و قسم را اجرا كردم ديگر حرفي نمانده است .
 3-  همين دادگاه نامبرده راملزم به پرداخت دين كرد كه فتوكپي دادنامه به پيوست تقديم ميگردد.
  4-  همين دادگاه در تاريخ 25/10/69  رأي صادر ه را مجددا" تاييد نموده و در خواست تجديد نظر ايشان در شعبه نوزدهم ديوان عالي كشور طي قرارشماره 85/19- 29/2/70  رد شده است . 
دادگاه د رجلسه مورخ 29/4/70  پس ا زاستماع اظهارات خواهان مبني بر اخذ مستند دعوي به روز از وي مقرر طرفين در جلسه مورخ 20/6/70  حاضر نشده و دادگاه به اين شرح اظهار مي نمايد  و نظر به اين كه  سند  مورد ادعاي خواهان  د ر پرونده كلاسه 68/370  مطرحه در همين  شعبه عليه مدعي تعليق مورد حكم عليه وي قرار گرفته و دادنامه شماره 2290 صادر شده كه به لحاظ اعتراض خواهان به شعبه 19 ديوان عالي كشور ارسال و رد گرديده و به مرحله اجرا رسيده و ادعاي تعليق درست نيست چون سند عادي معلق نيست وانگهي الزام در تاديه اگر معلق  باشد اشكال قانوني ندارد بنا به مراتب ادعاي خواهان غير ثابت به محكوميت وي بر رد دعوي اظهار نامه ميگردد . 
اظهار نظر دادگاه در تاريخ (2/7/70) به شخص خواهان با توجه به اعلام فوت وكيل وي ابلاغ و مشاراليه در تاريخ 6/7/70  نسبت به آن اعتراض مينمايد دادگاه در تاريخ 14/7/70  با ملاحظه لايحه مذكور از  ناحيه خواهان وارد به شماره 1200- 6/7/70 مقرر مي دارد . خوانده نسبت به نظر دادگاه اعتراض نموده و ايراد خوانده موجه نيست ( ظاهرا" منظور خواهان ) پرونده به ديوان عالي كشور ارسال مي شود پرونده به اين كيفيت به ديوان عالي كشور ارسال و به اين شعبه ارجاع ميگردد لايحه اعتراضيه خواهان هنگام شور قرائت خواهد شد . 
هيأت شعبه در تاريخ بالا تشكيل گرديد پس از قرائت گزارش آقاي … عضو مميز و اوراق پرونده و نظريه دادگاه لايحه اعتراضيه مشاوره  نموده چنين رأي مي دهد . 
ايرادات و اعتراضات معترض نسبت  به اظهارنظر دادگاه وارد و مؤثر تشخيص نمي گردد و از لحاظ رعايت  اصول و مقررات دادرسي نيز اشكالي به نظر نمي رسد  لذا اظهارنظر مورخ 19/6/70  شعبه سي و ششم دادگاه حقوقي يك تهران تاييد و پرونده جهت انشاء حكم اعاده ميگردد.