رای وحدت رويه ديوان عالی كشور

تاريخ رسيدگي 24/12/72
شماره دادنامه 72/823/18
شعبه 18 ديوان عالي كشور

خلاصه جريان پرونده : آقاي  (الف )  فرزند ... باوكالت آقاي  (ب ) دادخواستي بخواسته الزام خوانده به انتقال هشت سهم و يكدهم سهم از25 سهم شركت  (س )  سهامي خاص بشماره ثبت 1620 معادل نيم دانگ از اموال منقول و غير منقول شركت بشرح سند مورخ 27/9/67 و صورتجلسه قرار تامين 702212 ق 10 از لحاظ رسيدگي مقوم به 000/100/2 ريال با منظور نمودن مطلق خسارات و بعلاوه صدور قرار تامين خواسته بطرفيت آقاي  (ج )  فرزند ...  تقديم دادگاههاي حقوقي يك اصهفان نموده كه به شعبه 25 دادگاه حقوقي يك اصفهان ارجاع شد و بشرح مذكور در دادخواست توضيح داده است خوانده 25سهم يكصدهزار ريال از شركت  (س )  سهامي خاص كه حاليه با تغيير نام بشرح پرونده ثبتي با نام شركت  (ش )  تحت همان شماره ثبتي 1620 كه در اداره ثبت شركتهاي اصفهان به ثبت رسيده و مشغول كار است مي باشد و معادل نيم دانگ از كل ششدانگ شركت مذكور يعني كليه اموال زمان خريد تا كنون كه شامل كليه اموال منقول و از قبيل ماشين آلات و ديگر وسائل وكليه مواد رنگي موجود در كارخانه وكليه وسائل حمل و نقل كارخانه شامل يك دستگاه ماشين بنز تانكر آب يكدستگاه ليلان تانكر آب و وانت داتسون و وانت نيسان وآنچه بشرح پرونده تامين دليل كلاسه 70224ق 10 در كلاخرانه موجود و آنچه كه طبق دفاتر جزء اموال شركت مي باشد و نيز نيم دانگ مشاع از ششدانگ پلاك ثبتي 1620 واقع در بخش اصفهان كه در چهار قطعه ده هزار متري قرار گرفته را بموكل واگذارو ثمن آنرا تماما" دريفات نموده و مقرر بوده به ميزان اموالي كه بموكل واگذار شده از تعداد سهام خود سهام نيز بوي واگذار نمايد توضيحا" كل سرمايه شركت كه شامل تمامي ششدانگ اموال فوق الذكر مي گردد و طبق توافق سهامداران كه مورد تاييد موكل بوده بطور اسمي و صوري به ده ميليون ريال تقويم و يكصد سهم يكصد هزارريال تقسيم گرديده كه بشرح پرونده ثبتي تعداد25 سهم يكصد هزار ريال از يكصد سهم كل سهام شركت سهام شركت متعلق بخوانده مي باشد اينكه با منظور داشتن مراتب فوق استدعا دارد در رسيدگي و صدور حكم بشرح خواسته اقدام گردد ضمنا" نظر باينكه ممكن است خوانده بلحاظ اينكه هنوز سهام خود را بنام موكل رسمي ننموده آنها را بضرر موكل به ديگري انتقال دهد و احقاق حق موكل بعدا" دشوار شود صدور قرار تامين و توقيف هشت سهم و 13 از25 سهم از100 سهم كل شركت مورد تقاضا مي باشد و ضمنا" تقاضاي اعطاي گواهي مي شود تا موارد استفاده خود را از اداره ثبت شركتها اخذ وتسليم نمايد ومستندات دعوي را فتوكپي مصدق روزنامه هاي رسمي فتوكپي مصدق وكالتنامه ملصق به تمبرمالياتي وتعاون  فتوكپي مصدق صورتجلسات مربوطه  عنداللزوم محتويات پرونده ثبت شركتها صورتجلسه پرونده كلاسه  70224 ق 61 تامين دليل  فتوكپي مصدق سند مورخ 27/9/67 فتوكپي مصدق مدرك پرداخت ثمن معامله وعنداللزوم معاينه محلي وارجاع امربكارشناس اعلام نموده است دادگاه مرجوع اليه وارد رسيدگي شده و با اعطاء گواهينامه ثبت شركتهاي ثبت اصفهان بشماره 2447 ثبتي مورخ 27/4/72 اخذ و تحويل و ضميمه پرونده شده و در جلسه 10/5/1372 كه با حضور خواهان و وكيلش و بدون حضور خوانده تشكيل شد و پس از مدافعات وكيل خواهان بموجب دادنامه شماره 377 مورخ 10/5/1372 بدينشرح  (آقاي ب )  بوكالت از آقاي  (الف )  بطرفيت آقاي  (ج )  اقامه دعوي و الزام خوانده را به انتقال 8 سهم و يك سوم سهم از سهام شركت سهامي خاص  (س )  را درخواست كرده است نظر باينكه حسب سند عادي مورخه 27/9/1367 استنادي وكيل خواهان و لايحه بشماره  9446/5/72 خوانده فروش سهام مورد دعوي از ناحيه خوانده به خواهان محرز است و نظر باينكه دفاع خوانده مبتني بر اينكه انتقال سهام شركت موكول به اذن ساير شركاء است نيز فاقد دليل است دعوي خواهان وارد بنظر مي رسد و حكم به الزام خوانده به انتقال 8 سهم ويك سوم سهم از سهام با نام شركت سهامي خاص  (س ) بخواهان صادر مي گردد )  حكم بر محكوميت خوانده به الزام به انتقال 8 سهم و13 سهم از سهام با نام شركت سهامي خاص  (س )  بخواهان صادر نموده اند و بر اثر تجديدنظرخواهي آقاي  (ج )  از دادنامه شماره 377 تجديدنظرخواسته پرونده بديوانعالي كشور ارسال و باين شعبه ارجاع گرديد وتجديد نظرخواه ضمن دادخواست تجديدنظرخواهي پس از شرح مطالبي معنا" نقض حكم را خواستار شد وكيل تجديدنظرخوانده نيز لايحه تقديم داشته و پس از مدافعاتي ابرام حكم را تقاضا نمود كه مندرجات دادخواست و لايحه هنگام شور قرائت خواهد شد.
هيئت شعبه در تاريخ بالا تشكيل گرديد پس ازقرائت گزارش آقاي ...  عضو مميز وبررسي اوراق پرونده و حصول اختلاف نظر بين آقايان ... رئيس و ... عضو معاون شعبه و شركت آقاي ...  مستشار شعبه بعنوان عضو سوم سرانجام پس از مشاوره راي اكثريت نسبت به دادنامه شماره 10377/5/72 تجديدنظرخواسته بشرح زير اعلام مي شود.

بسمه تعالي
تجديدنظرخواهي تجديدنظرخواه وارد است زيرا با توجه به استناد تجديدنظرخواه در مرحله بدوي بموادي از اساسنامه شركت  (س ) سهامي خاص تغيير نام يافته به شركت  (ش )  سهامي خاص و با عنايت بمواد40 و41 قانون تجارت و مقرراتي كه در ماده 40 مذكوربراي انتقال سهام با نام شركت سهامي و ضمانت ا جراي عدم رعايت آن پيش بيني شده است ضرورت داشته دادگاه با مطالبه رونوشت اساسنامه شركت و انعكاس آن در پرونده  و در نظر گرفتن مندرجات آن و تحقيق و بررسي دراين زمينه كه مقررات ماده 40 قانون فوق الذكر در انتقال سهام مورد دعوي به خواهان  (تجديدنظرخوانده فعلي )  رعايت شده يا خير آنگاه مبادرت به صدور راي نمايد و چون دادنامه تجديدنظرخواسته بدون توجه بمراتب فوق اصدار يافته لذا مستندا" بماده 3 و بندب ماده 6 و بند ب ماده 7 و بند4 ماده 10 قانون تجديدنظرآراء دادگاهها مصوب مرداد ماه 1372 بلحاظ نقص رسيدگي نقض و براي رسيدگي  و صدور حكم مجدد بهمان دادگاه صادر كننده راي منقوض ارجاع مي گردد.

مرجع :
كتاب موازين حقوق تجارت درآراء ديوان عالي كشور
به اهتمام يداله بازگيركارشناس قضائي وزارت دادگستري
انتشارات گنج دانش ، چاپ اول ، 1378 ، چاپ احمدي
200