رای وحدت رويه ديوان عالی كشور

تاريخ رسيدگي : 18/11/66
شماره دادنامه :721/21
مرجع رسيدگي : شعبه 21 ديوان عالي كشور
خلاصه جريان پرونده :
تاريخ 7/3/1366 خانم (ف) دادخواستي به طرفيت آقاي (ع) فرزند … و دو شيزه (غ) فرزند (س) و آقاي (الف) فرزند … به خواسته عدم نفوذ معامله فضولي سه دانگ مشاع از يك قطعه بستان پلاك 1/78 بخش 4 شيراز و ابطال اسناد شماره 59296 و 60256 دفترخانه 75 شيراز مقوم به 2077500 ريال و صدور دستور موقت تسليم دادگاه حقوقي يك شيراز نموده به خلاصه اعلام داشته مالك سه دانگ پلاك فوق بوده كه به موجب سند رسمي شماره 62788-22/3/62 دفتر خانه 27 شيراز به آقاي (ح) وكالت براي فروش آن ضمن رقبه ديگري داده است . چون بعدا" متوجه شده وكيل در جهت حفظ منافع و مصالح او نيست در تاريخ 30/7/1362 به موجب تلگراف شهري 419 او را از وكالت عزل نموده و رونوشت تلگراف به دفتر خانه 27/شيراز هم مخابره نموده آقاي (ح) در تاريخ 9/8/1362 يعني نه روز پس از عزل با كتمان اين مراتب سه دانگ پلا فوق را به موجب سند شماره 59296-9/8/62 دفتر خانه 75 شيراز فضولا" به دوشيزه (غ) فرزند (س) انتقال داده و (س) به ولايت (غ) بعدا" آن را به موجب سند رسمي شماره 60256-12/11/1362 دفتر خانه 75 شيراز به آقاي (الف) منتقل كرده است با توجه به اينكه معاملات مزبور علاوه بر صوري بودن فضولي بوده و حسب ماده 247 قانون مدني نافذ نيست و رسيدگي و صدور حكم به شرح خواسته و دستور موقت بر منع انتقال بعدي را خواستار شده كه به كلاسه 2-3/66 شعبه پنجم ثبت وقت رسيدگي تعيين گرديده . آقاي(الف) در دادگاه اظهار داشته باغچه اي از (س) خريداري  و پولش را داده است اطلاعي از تضييع حق خواهان ندارد . دادگاه از اداره مخابرات استان فارس راجع به تلگراف شهري شماره 419-20/7/62 و كيفيت رساندن آن استعلام نموده آقاي (ض) به وكالت خواهان مداخله كرده دادگاه از (ح) و دو شاهد خواهان تحقيق نموده آقاي (الف) طي لايحه اي فتوكپي سند عادي 10/1/62 ارسال و اعلام داشته خواهان به موجب سند عادي مزبور سه دانگ ملك مورد دعوي را به (غ) به ولايت پدرش (س) فروخته و وجه آن را دريافت نموده كه چند نفر هم در جلسه حضور داشتند و ذيل قرارداد در امضاء و گواهي نموده اند رفع مزاحمت را تقاضا دارد وكيل خواهان نسبت به قرارداد مزبور اظهار ترديد كرده . پس از اظهار نظر مشاور بر رد دعوي خواهان رئيس دادگاه به شرح تصميم مورخ 14/7/1346 به خلاصه اين استدلال كه هر چند دليلي براي وصول تلگراف به آقاي (ح) وكيل مذكور در وكالتنامه شماره 62788-22/3/62 دفتر خانه 27 شيراز با توجه به اعلام عدم وصول تلگراف از طرف وكيل ياد شده در پرونده موجود نيست اصولا" چون در وكالتنامه مذكور قيد شده (مفاد اين وكالتنامه در ضمن عقد خارج لازم بين موخ بالا تشكيل گرديد . پس از قرائت گزارش آقاي … و اوراق پرونده مشاوره نموده چنين نظر مي دهند .
با توجه به محتويات پرونده و استدلال دادگاه و عنايت به اينكه در متن وكالت نامه رسمي شماره 62788-22/3/1362 دفتر خانه 27 شيراز تصريح بر وقوع عقد خارج لازم بين وكيل و موكل شده كه اقرار به وجود چنين عقدي رد خارج ضمن سند رسمي حسب ماده 1290 قانون مدني بين طرفين معتبر است و مكتوب بودن عقد خارج لازم جهت امكان درج شرط غير قابل عزل بودن وكالت ضرورت ندارد وقوع عقد لازم بين طرفين به نحو شفاهي هم كافي است . نظريه استنباطي مورخ 14/7/1366 شعبه 5 دادگاه حقوقي يك شيراز موجه و صحيح تشخيص و تاييد مي گردد . پرونده جهت انشاء حكم به شعبه مزبور فرستاده مي شود .

مرجع :
كتاب وكالت و عقد ضمان و احكام راجع به آن 
تاليف يدالله بازگير , انتشارات فردوسي , چاپ گيتي , 79