رای وحدت رويه ديوان عالی كشور

تاريخ رسيدگي : 28 /9/71
شماره راي : 18/21
مرجع رسيدگي شعبه بيست و يكم ديوان عالي كشور
خلاصه جريان پرونده :
آقاي «ح» قاضي بازنشسته دادخواستي به طرفيت وكلاي تهران به خواسته الزام كانون بر صدور پروانه وكالت در تهران به نام خود به دادگاه حقوقي يك تهران دادگاه كه در شعبه بيست و نهم ذيل شماره 68/29/7 مورد رسيدگي قرار گرفاه است خواهان توضيح داده كه در خرداد ماه 1351 موفق به اخذ ليسانس قضايي شده و در اواخر شهريور در وزارت دادگستري استخدام شده سپس به موجب ابلاغ هاي 52401/4 ـ 18/6/61 و 13/9/67 ـ 52327 /4 بازنشسته شده و متجاوز از ده سال سابقه قضايي دارد از كانون وكلا تقاضاي صدور پروانه نموده كه درخواست او به شماره 4392 ـ 31/6/66 در دفتر كانون ثبت شده است و به موجب ماده 8 ايين نامه كانون وكلا صلاحيت براي اخذ پروانه مي باشد .ولي كانون توجهي به تقاضاي او ننموده و پاسخي نداده اند و به استناد ماده 8 آيين نامه كانون وكلاء و تبصره آن تقاضاي الزام كانون پروانه وكالت در تهران را دارد و فتوكپي برگ ليسانس و ابلاغ استخدام و دو فقره حكم بازنشستگي را ارسال داشته است دادگاه به اين استدلال كه كانون دفاعي در قبال دادخواست تقديمي دفاعي نكرده و اين كه به موجب مستندات خواهان واجد شرايط براي صدور پروانه وكالت مي باشد دعوي را ثابت تشخيص داده و نظر بر صدور حكم به الزام خوانده به صدور پروانه وكالت طبق موازين قانون داده اند نظر دادگاه در 8/5/68 به كانون ابلاغ شده و به آن اعتراض نموده اين نظر به شرح رأي شماره 388/21 به اين استدلال كه طبق ماده 3 لايحه قانوني استقلال كانون وكلاي دادگستري و كانون وكلاي محل به وسيله هيأت مديره اداره خواهد شد و رئيس هيأت مديره رياست كانون را دارد و نماينده قانوني كانون بوده و كليه اعمال اداري و حقوقي را انجام خواهد داد و به فرض اين كه سرپرست كانون اسلامي وكلاي دادگستري اختيارات رئيس كانون را نيز داشته باشد صرف نظر از اين كه اختيارات مفوضه به آقاي «ط» از ناحيه سرپرست كانون فقط امور اداري بوده نه حقوق اساساً در قانون حق تفويض به رئيس كانون مقرر نگرديده بنابراين نظريه  تاييد نمي شود پي از اعاده پرونده دادگاه بر نظر خود مصر بوده و به شرح ر.ي 70/221 از اين حيث كه كانون خوانده بدون علت شروع از انجام وظيفه اي كه قانون به عهده اش گذاشته است امتناع دارد الزام به انجام اين وظيفه منطبق با موازين شرعي و قانوني است و حكم بر الزام كانون خوانده به صدور پروانه وكالت به نام خواهان كه داراي شرايط قانوني است صادر نموده كانون وكلا تقاضاي تجديد نظر نموده و پرونده حسب دستور دادگاه به ديوان عالي كشور ارسال و به اين شعبه ارجاع گرديده است لوايح طرفين هنگام شور قرائت شد هيأت شعبه در تاريخ بالا تشكيل گرديد پس از قرائت گزارش آقاي … عضو مميز و اوارق پرونده و لوايح طرفين و دادنامه شماره 221ـ 8/5/70 تجديد نظر خواسته مشاوره نموده اكثريت چنين رأي مي دهد.
ايرادات و اعتراضات تجديد نظر خواه عمدتاً در ماهيت دخوي و تكرار مطالبي است كه در دادگاه عنوان شده و مستدلاً مردود اعلام گرديده و نهايتاً خدشه نسبت به استنباط قضايي دادگاه است لذا دادنامه تجديد نظر خواسته با توجه به معاني و مستندات مذكوردر آن و عدم اشكالي از لحاظ رعايت و قواعد دادرسي ابرام مي گردد.
ر.ش. 59 ـ خواسته خواهان الزام كانون وكلا به پذيرش تقاضا و اجراي ماده 34 آيين نامه لايحه قانوني استقلال كانون وكلاي دادگستري است نه صدور پروانه وكالت كه موضوع حكم دادگاه قرار گرفته لايحه مورخ… خواهان در واقع همان توضيح و توجيه دعوي اقامه شده است و به غير خواسته تلقي نمي شود.

مرجع :
كتاب وكالت و عقد ضمان و احكام راجع به آن 
تاليف يدالله بازگير , انتشارات فردوسي , چاپ گيتي , 79