رای وحدت رويه ديوان عالی كشور

تاريخ رسيدگي : 12/3/72  شماره دادنامه : 162/72/19  مرجع رسيدگي : شعبه 19 ديوانعالي كشور
خلاصه جريان پرونده :
خانم فاطمه عليه آقاي محمود در تاريخ 27/2/68 دادخواستي خلع يد از دو باب اطاق مورد پلاك 2261/9 تهران مقوم بدويست هزار ريال تقديم دادگاه نموده وباستنادوكالتنامه رسمي مورخ 21/1/67 دفترخانه اسنادرسمي شماره 153 تهران 6688982 وسند مالكيت وبا اين توضيح كه خوانده بدون مجوز قانوني در محل فوق الذكر متصرف است خواستار صدور حكم بمحكوميت وي شده متقابلا" آقاي محمود با وكالت آقاي مرتضي عليه خانم فاطمه در تاريخ 21/8/68 دادخواستي به خواسته ابطال سند مالكيت ملك مورد نزاع تقديم دادگاه نموده وباستناد محتويات پروند كلاسه 572- 68 شعبه 163 كيفري 2 تهران وكالتنامه واظهار نامه وبا اين توضيح كه موكلش ملك مورد بحث راقبل از خوانده از آقاي حاج ابوالفتح خريده ودر دادگاه كيفري موضوع طرح رسيدگي شده وتوضيحاتي كه در جلسه دادرسي خواهد داد خواستار صدور حكم بسود موكلش گرديده هردو دعوي با كلاسه پرونده هاي 783-68 و174-68 در بدو امر در حقوقي 2 شعبه 65 تهران مطرح وسپس بعلت تعيين ارزش خواسته از ناحيه مدعي دعوي متقابل بمبلغ هفت ميليون ريال دادگاه مرقوم با اصدار قرارشماره 794-و793-68 مبني بر عدم صلاحيت بصلاحيت دادگاه حقوقي يك پرونده به شعبه 14 حقوقي يك تهران ارجاع ومرجوع مذكور پس از اصدار راي بر معسر بودن آقاي محمود معافيت وي از پرداخت هزينه دادرسي با كلاسه پرونده هاي 16 ، 25-68 در جريان رسيدگي قرار گرفته پس ازجري تشريفات مقدماتي وتوجه به اظهارات ومدارك ابرازي ومدافعات متداعيين در مورد دعوي اصلي در تاريخ 23/4/70 پس از كسب نظر مشاور توجها" به محرز بودن مالكيت خواهات بدلالت فتوكپي سند  مالكيت پيوست ونامه اداره ثبت جنوب واقرار خوانده بتصرف ومستندا" قانون ثبت وغيره اظهار نظر بخلع يد خوانده دعوي اصلي از مورد دعوي نموده ودرمورد دعوي تقابل اينكه خواهان بطرفيت خانم فاطمه اقامه دعوي كرده وبطرفيت ورثه مرحوم ابوالفتح كه انتقال دهنده پلاك ثبتي فوق الشعار بخانم فاطمه است طرح دعوي ننموده بعد م قابليت استماع دعوي مطروح در تاريخ سابق الذكر اقدام بصدور قرار رد دعوي نموده آقاي محمود بنظريه ابرازي اعتراض كرده ودر اين رابطه پرونده بديوانعالي كشور ارسال وبه اين شعبه ارجاع شده وطبق دادنامه شماره 1466/19 مورخ 25/9/70 اين شعبه نظر به معترض عنه بعلت وجود سند عادي مورخ 28/9/67 در دست خوانده وعدم اعتبار قانون ثبت در مورد شرعا" وقانونا" وبقاء سندمذكور بقوت خود قبل از ابطال تاييد نگرديده وپرونده جهت اخذ تصميم مقتضي بدادگاه رسيدگي كننده اعاده شده دادگاه مرجوع اليه بدون عنايت بتذكرات اين شعبه در تاريخ 24/9/71 طي دادنامه شماره 29 ووفق استدلال مرقوم در نظريه قبلي تاييد نشده اش در اين شعبه وبا اضافه كردن اين مطلب كه عدم مشروعيت قانون ثبت از ناحيه شوراي نگهبان اعلام نشده حكم بخلع يد خوانده صادر واعلام داشته آقاي محمود از راي موصوف تجديد نظر خواهي نموده ومجددا" پرونده بديوانعالي كشور ارسال وبه اين شعبه ارجاع شده و پس از قرائت پرونده ولوايح پيوست ومشاوره اخذ تصميم بعمل خواهد آمد .
هيئت شعبه در تاريخ بالا تشكيل گرديد پس از قرائت گزارش آقاي 000 عضومميز واوراق پرونده در موردتجديد نظرخواهي از دادنامه شماره 29 درشعبه 14 حقوق يك تهران مشاوره نموده چنين راي مي دهند:
بسمه تعالي
با توجه به محتويات پرونده بر دادنامه تجديد نظر خواسته شماره 529- 71 صادره از شعبه 14 دادگاه حقوقي يك تهران اشكال وارد است زيرا در دادنامه شماره 1466/19 مورخ 25/9/70 اين شعبه تذكر داده شده كه مادامي كه سند عادي مورخ 28/9/67 باطل نشده نمي توان تصرفات تجديد نظر خواه را غاصبانه تلقي كردمضافا" مشاراليه در پلاك مورد نزاع اقدام بطرح دعوي عليه ورثه آقاي ابوالفتح مبني بر ابطال سند نسبت بدو دانگ از ششدانگ نموده كه با كلاسه پرونده 285-72 درشعبه 24 دادگاه حقوقي يك تهران رسيدگي وبنفع وي اظهار نظر شده است عليهذا دادنامه تجديد نظر خواسته نقض ميگردد وپرونده جهت رسيدگي مجدد به شعبه ديگر دادگاههاي حقوقي يك تهران ارجاع مي شود .