رای وحدت رويه ديوان عالی كشور

تاريخ رسيدگي : 14/1/73
شماره دادنامه : 2/3
مرجع رسيدگي  : شعبه سوم ديوان عالي كشور

خلاصه جريان پرونده :
در تاريخ 17/6/69 ورثه (ذ) به نامهاي 1-(ر) 2-(س ) 3-(گ )4-(ز) دادخواستي به طرفيت آقاي (ح ) به شعبه اول دادگاه حقوقي 1 گرگان تقدمي وتوضيح داده اند كه خوانده وكيل آقاي (م ) بوده و بابت وصول مبلغ پانصد هزار ريال عليه مورث ما مرحوم (ذ) اقامه دعوي كرده كه در جريان دادرسي مورث ما با آقاي (م ) سازش نموده وبدهي آقاي (م ) پرداخت گرديده و به همين مناسبت آقاي (م ) طلبكارنامه اي به وكيلش آقاي (ح ) نوشته كه موضوع به سازش خاتمه يافته فلذا دعوي مختومه گردد. معذالك آقاي (ح ) با سوءنيت پرونده را تعقيب و اجرائيه صادر نموده و حتي تلفن ما را به مزايده گذاشته بنابر اين و با توجه به فتوكپي دو فقره نامه اي كه ضمميه است ومويد پرداخت اين از ناحيه مورثمان مي باشد تقاضاي توقيف عمليات اجرائي و ابطال اجرائيه را داريم. دفتر دادگاه اخطار رفع نقص از جهت آدرس صادر م نمايد و بهعلت عدم رفع نقض قراررددادخواست صادر مي نمايد كه از اين قرا ربه دادگاه شكايت مي شود و برمبناي شكايت خواهانها از قرار صادره رفع اثر مي گردد. خواهانها نيز قبل از جلسه اور دادرسي به موجب دادخواست جداگانه دادخواستي را به طرفيت آقاي (م ) مطرح مي سازند و چون ابلاغ به خوانده انجام نمي گردد تقاضا مي نمايد ابلاغ به خوانده از طريق مطبوعات انجام مي گيرد. مرجع رسيدگي پرونده اجرائي را مطالبه مي نمايد وطرفين رادعوت و آقاي (ح ) وكيل دادگستري را نيز به عنوان مطلع براي اخذ توضيح احضار مي نمايد كه در جلسه دادرسي فقط بانو روحانيه مستقيم حاضر و باتقديم برگ فتوكپي مصدق وكالتنامه به وكالت از فرزندانش سپيده و سوگندو شعبان اميرتباركه صغير هستند، مطالب مندرج در دادخواست را تكرار و تقاضاي ابطال اجرائيه رامي نمايد دادگاه رسيدگي كننده با توجه به مندرجات پرونده و پس از كسب نظر مشاور دادگاه به اين خلاصه ابراز نظر مي كند با توجه به فتوكپي مصدق دو فقره نامه هاي مورخه 16/9/62و14/9/62 كه به موجب آنها خوانده به وكيلش آقاي (ح ) نوشته است از ادعاي خود در پرونده كلاسه 4219/62 (ضميمه است ) منصرف و درخواست نموده تاپرونده مختومه شود التفات به اينكه خوانده و وكيلش با وجود ابلاغ آگهي هيچگونه ايرادودفاعي به عمل نياورده اند. ادعاي خواهانها راوارد تشخيص عقيده بر ابطال اجرائيه شماره 1-15/64 دادگاه حقوقي 1 گرگان دارد. اين نظر مورد اعتراض واقع گرديده كه 000 به هنگام مشاوره قرائت خواهد شد.
هيئت شعبه در تاريخ بالا تشكيل گرديد پس از قرائت گزارش آقاي ...  عضو ومميز واوراق پرونده مشاوره نموده چنين اظهارنظر مي نمايد:
اظهارنظر
به دلالت اوراق پرونده شماره 172/69-1 مدني شعبه اول دادگاه حقوقي يك گرگان خواهانها به رفيت آقاي (م ) به خواسته ابطال اجرائيه شماره 15/1-64 صادره از اجراي شعبه اول دادگاه عمومي حقوقي گرگاتن به مبلغ پانصد هزار ريال اقامه دعوي كرده اند و دادگاه بشرح نظريه مورخ 26/5/71 به قبول دعوي خواهانها اظهار نظر كرده لكن آقاي (ح ) وكيل پايه اول دادگستري مستقيم گركان بشرح لايحه تقديمي ثبت شده به شمار5472-19/8/71 دفتر دادگاه نسبت به نظريه دادگاه اعتراض كرده است اينكه قطع نظر از صحت و سقم نظريه دادگاه از آنجا كه آقاي (ح ) نه به عنوان اصيل ونه به عنوان وكيل در دادرسي مداخله نداشته است لذا نظريه مورخ 26/5/71 آقاي دادرس شعبه اول دادگاه حقوقي يك گرگان ابرازي در پرونده شماره 172/69 مدني بر مبناي اعتراض آقاي (ح ) و براساس ماده 14 قانون تشكيل دادگاههاي حقوقي يك ودو قابليت طرح در ديوان عالي كشور ندارد و پرونده جهت اتخاذ تصميم قانوني به شعبه اول دادگاه حقوقي يك گرگان اعاده مي گردد.

مرجع :
كتاب صلح و اجاره و احكام راجع به آنها ، تاليف يداله بازگير
چاپ اول ، سال 1379 ، چاپ گيتي ، انتشارات فردوسي