رای وحدت رويه ديوان عالی كشور

كلاسه پرونده :  14/4699/27
شماره دادنامه :  3051
تاريخ رسيدگي :  4/11/73
فرجامخواه   :  اولياي دم به توسط وكيلشان و محكوم عليهم
فرجامخوانده :   ... 
فرجامخواسته :  دادنامه شماره 26195/2/73 صادره از شعبه 18 دادگاه كيفري يك ... 
مرجع رسيدگي :  شعبه 27 ديوان عالي كشور
هيات شعبه   :  آقايان  ... 

خلاصه جريان پرونده : آقايان 1 (الف )16 ساله ، محصل 2 (ب )  23 ساله ، شاطر 3 (ج ) 25 ساله ، كارمند 4 (د) 27ساله ، قصاب 5 (ه)25ساله ، تراشكار 6 (و)25ساله ،كارگر7 (ض )24ساله ، ارتشي 8 (ح )25ساله ، سرباز، متهم رديف اول به اتهام قتل عمدي حست (ت )28ساله ، ارتشي ، به وسيله چاقو و شرب خمر، (متهمان رديفهاي ) دوم و سوم به اتهام خريد مشروبات الكلي و شرب خمر، (متهم ) رديف چهارم به اتهام تهيه و فروش مشروبات الكلي وشرب خمر (متهم ) رديف پنجم ب اتهام شرب خمر، (متهمان ) رديف ششم و هفتم به اتهام خريد مشروبات الكلي و (متهم )رديف پنجم به اتهام شرب خمر، (متهمان ) رديف ششم و هفتم به اتهام خريد مشروبات الكي و (متهم ) رديف هشتم به اتهام شركت در خريد مشروبات الكلي تحت تعقيب قرار گرفته اند.  دادسراي عمومي شهرستان  ... پس از انجام تحقيقات معموله بشرح كيفرخواست شماره 73/30108/1/73 تقاضاي مجازات متهمين را نموده و بشرحي كه در آن دادنامه (آمده ) است در مورخه 13/1/73 آقاي (ب ) و آقاي (ج ) در معيت مقتول به نام آقاي (ت ) وآقاي (الف ) جهت تفريح سيزده بدر به اطراف شهرستان  ...  مي روند. بعد از صرف غذا و نوشيدن شراب (خمرمسكر) سه نفر به نامهاي آقاي (ب )و آقاي (ج ) و آقاي (ت ) خواسته اند با آقاي (الف )16 ساله عمل لواط انجام دهند.  با كنار رفتن ديگران آقاي (ت ) (مقتول 28ساله ) با اصرار و تهديد و كتك كاري آقاي (الف ) با چاقو و انداختن دستمكال به گردن آقاي (الف ) وي مجبور به عمل لواط مي گردد وسه نفر ديگر بعد از اتمام عمل لواط آقاي (الف ) را محاصره مي كنند و با اجبار قصد انجام لواط داشتند.  آقاي (ج ) زيرانداز را به زمين مي اندازد تا عمل لواط انجام دهد و اوركت خودش رادر مي آورد آقاي (الف ) قبلا" ديده بوده كه آقاي (ج ) با چاقو را توي جيب اوركت گذاشته است ، چاقو را برداشته و آقاي (ت )اصراربه ارتكاب لواط ديگران نيز مي كرده و جلو آقاي (الف ) را گرفته بوده ( كه (الف )) دفاعا" از عرض خود با وارد كردن ضربات چاقو به آقاي (ت ) او را به قتل مي رساند.  متهمين اقرار به شرب مسكرنموده اند.  شعبه نهم دادگاه كيفري يك ...  در تاريخ 25/2/73 باحضورداديار و طرفين و وكلاي آنان و تمامي متهمين و اولياي دم تشكيل جلسه مي دهد و پس از استماع اظهارات آنها اعلام ختم رسيدگي مي نمايد و بشرح دادنامه شماره 26195/2/73 باتوجه به جميع اوراق پرونده واقارير تمامي متهمين پرونده در جلسه دادرسي و در تحقيقات اوليه و صدور كيفرخواست و گواهي پزشكي و قبولي اتهام لواط ازطرف وكيل اولياي دم و ساير شواهد و قرائن موجوده وقوع عمل لواط به توسط آقاي (ت ) نسبت به آقاي (الف ) براي دادگاه محرز و بلاريب و بلاشك مي باشد و نيز اتهام انتسابي آقاي (الف ) دائر بر قتل عمدي آقاي (ت ) و شرب خمر براي دادگاه محرز و مسلم مي باشد و با توجه به مطالب بيان شده در دادنامه اقدام وي را مروع و مقتول را مستحق قتل دانسته و دفاعا" از عرض محسوب گرديده ، لذا مستندا" به ماده 226 قانون مجازات اسلامي دادگاه استنادا" به علم خود متهم را به نام آقاي (الف ) از اتهاما نتسابي تبرئه مي نمايد ونسبت به شرب خمر توجها" به اظهارات آقاي (الف ) و صنحه مترسم شده عنوان اكراه به ذهن دادگاه متبادر مي شود و با توجه به قاعده الحدود تدرء بالشبهات متهم آقاي (الف ) را از اين جهت نيز تبرئه مي نمايد و متهم آقاي (ه) را از اتهام انتسابي نيز تبرئه مي كندودررابطه با اتهام آقاي (ب ) و آقاي (ج ) نسبت به شروع به عمل لواط در كيفرخواست منعكس نشده و نسبت به شرب خمر اتهام هر دو متهم محرز و مسلم براي دادگاه مي باشد، لذا مستندا" به ماده 175قانون مجازات اسلامي در رابطه تهيه و خريد مشروب الكلي و ماده 174 با استفاده از ماده 105 قانون مذكور هر يك از آقاي (ب ) و آقاي (ج )رابه تحمل دو سال حبس تعزيري و هشتا ضربه شلاق حد شرب خمرمحكوم مي نمايد و در رابطه با اتهام آقاي (د) دائر بر فروش مشروب الكلي وشرب خمر با توجه به اقرار و اعتراف وي در تمام موارد تحقيق ودرجلسه دادرسي اتهام انتسابي وي براي دادگاه محرز و مسلم گرديده ، لذا مستندا" به ماده 105 و مواد175و174 قانون مجازات اسلامي آقاي (د) را به تحمل يك سال حبس تعزيري و هشتاد ضربه شلاق از باب حد شرب خمر محكوم مي نمايد و نسبت به اتهام آقاي (ب ) و آقاي (ض ) و آقاي (ح ) داير بر خريد مشروب الكلي به علت فقد دليل كافي از اتهام انتسابي تبرئه مي نمايد. 
اولياي دم به توسط وكيلشان آقاي ...  به دادنامه صادره از جهت برائت متهم طي لايحه اي اعتراض نموده اند و كتبا" تقاضاي تجديدنظر نموده اند و محكوم عليهم آقاي (ب ) و آقاي (د) و آقاي (ج )هر كدام طي لايحه اي تقاضاي عطوفت و تجديدنظر نموده اند.  از اين جهات پرونده به ديوان عالي كشور ارسال گرديده و به اين شعبه ارجاع داده شده است.
هيات شعبه در تاريخ بالا تشكيل گرديد و پس از قرائت گزارش آقاي ...  عضو مميز و اوراق پرونده مشاوره نموده چنين راي مي دهند
(بسمه تعالي.با توجه به محتويات پرونده و امعان نظر درآن دليلي كه موجب نقض دادنامه گردد ارائه نشده ودرخواست تجديدنظر با هيچ يك از موارد مذكور درماده 10 قانون تجديدنظر مصوب سال 72تطبيق نمي كند و با رد درخواست تجديدنظرطبق يك ماده 5 قانون مذكوردادنامه شماره 26195/2/73 شعبه نهم دادگاه كيفري يك ...  ابرام مي گردد پرونده به دادگاه مذكور عودت داده مي شود. )

مرجع :
قانون مجازات اسلامي درآيينه آرا ديوان عالي كشور(قتل عمد)جلد2 تاليف يداله بازگير ،انتشارات ققنوس ،چاپ اول ، 1376
50