رای وحدت رويه ديوان عالی كشور

شماره دادنامه : 13652/32
تاريخ رسيدگي  : 4/9/77
مرجع رسيدگي   : ديوان عالي كشور

خلاصه پرونده :
به حكايت پرونده كلاسه 75/41770/م د ارجاعي به شعبه دهم دادگاه انقلاب اسلامي تهران ، آقاي خسرو ن به اتهام نگهداري 2كيلوگرم ترياك ومشاركت در فورش حدود 8 كيلوگرم ترياك و استعمال ترياك ( در خصوص نگهداري ) به استناد بند3  ماده 4 و  ماده 19 8كيلوگرم ترياك و استعمال ترياك (درخحصوص نگهداري ) به استناد بند3 ماده 4و  ماده 19  قانون مبارزه با مواد مخدر   به 5 سال حبس و20 ميليون ريال جريمه نقدي و چهل ضربه شلاق و (در رابطه با فروش ) به استناد بند4  ماده 4 همان  قانون و تبصره  ماده 42  قانون مجازات اسلامي و اعمال  ماده 22 آن به 25 سال حبس و(در مورد اسعمال ) به سي هزار ريال جريمه نقدي محكوم مي گردد.
حكم صادره در خصوص اتهام فورش از سوي قاضي محترم اجراي احكام به لحاظ اين كه (1 راي صادره مبني بر اقراير محكوم عليه ومواجهه حضوري است در حالي كه با دقت بيشتر در تحقيقات مقدماتي (مستند دادگاه ) اقرا صريحي كه دال به فروش باشد يافت نمي شود چرا كه محكوم علهي در صفحه  ...  اظهار مي دارد: ده كيلوآورد كه برايش نگهداري كردم و در صفحه  ...  اظهار مي دارد: من نگهداري راقبول كردم ، و در خصوص فروش ضمن اينكه مقدار را كمتر از 8 كيلوگرم اعلام مي كند اظهار مي دارد خودش (م  خ ) اينكار را انجام مي داده است لذا با توجه به اينكه فورش هنگامي متصور است كه مالكيت بر شما تحقق يافته باشد و با توجه به مطالب فوق و با عنايت به انكار فروش در مراحل بعد، تعلق 10 كيلوگرم موادمخدر به خسرو ن حاصل نشده است در نتيجه فروش 8كيلواز آن هم ممكن نخواهد بود. 2 در صورتي كه معامله مواد مخدر را مسامحه بيع بدانيم وجود بايع و مشتري ضرورت دارد در حالي كه مشتري ها كه در صفحه  ...  پرونده قرار جلب آنها صادر گرديده و در صفحه  ... گزراش شناسائي آن توسط نيروي انتظامي ارائه شده در راي صادره برائت حاصل كرده اند لذا احراز فروش 8كيلوترياك بدون پيدا شدن مشتري و عدم كشف و عدم اقرار صريح مشكل است ) مورد اعتراض و پرونده به دادگاه ارسال مي گردد
قاضي صادر كننده حكم طبق شرح مبسوطي اعرتاض اجراي احكام را وارد ندانسته و آن را رد مي نمايد. پرونده در اجراي  ماده 18 آئين نامه اجرائي قانون مبارزه با مواد مخدر  به دادستاني كل كشور ارسال و بشرح ذيل اظهارنظر مي گردد.
نظريه داديار: محتويات پرونده ملاحظه شد برخلاف نظر قاضي محترم اجراي احكام تحقق جرم فروش يا توزيع مواد مخدر هيچ ملازمه اي با خريد يا مالكيت آن ندارد و با كيفيت دفاعيات مشاراليه نزد مامورين و جلسات دادرسي مشاركتش در فروش ترياك ثابت و مسجل مي باشد اما از آن جائي كه وي و فروشنده ترياك يعني م 0خ در ص  ...  پرونده از همان ابتداي امر عنوان نموده اند ترياك ده كيلوگرم به صورت شل بوده كه پس از ماليده به هفت كيلوگرم كاهش يافته و از اين ميزان بيش از دو كيلوگرم كشف و بقيه آن كمتر از پنج كيلو گرم بوده كه به فروش رسيده است ، لذا احراز فروش بيش از پنج كيلو گرم ترياك با وضعي كه گذشت مغاير موازين بوده و از اين حيث محكوميت نامبرده در مورد مشاركت در فروش ترياك مستلزم نقض جهت تجديدرسيدگي است.
نهايتا" حكم صادره در مورخه 4/9/77 از سوي دادستان محترم كل كشور نقض مي گردد.

مرجع :
كتاب نظرات قضائي درجرائم موادمخدر،انتشارات ققنوس ، چاپ اول زمستان سال 1378 ، تدوين ونگارش : احمدمظفري 

148