رای وحدت رويه ديوان عالی كشور

شماره دادنامه : 14467/32
تاريخ رسيدگي  : 14/11/77
مرجع رسيدگي   : ديوان عالي كشور

خلاصه پرونده :
به حكايت پرونده كلاسه 77/75884/د ارجاعي به شعبه 25 دادگاه انقلاب اسلامي تهران ، آقاي محمد  ح به اتهام نگهداري 110گرم تفاله و دو عدد وافور به استناد بند2 ماده 5  قانون مبارزه با مواد مخدر  به دو ميليون و پانصد هزار ريال جريمه نقدي و ده ضربه شلاق محكوم و در خصوص نگهداري وافور مستندا" به اصل برائت تبرئه و با توجه به اينكه متهم جانباز70  درصد مي باشد شلاق وي به مدت 2 سال تعليق مي گردد.
حكم صادره از سوي قاضي محترم اجراي احكام به لحاظ اينكه (1 حكم برائت صادره در خصوص نگهداري 2عدد وافور با توجه به  ماده 20  قانون اصلاحي م 0م 0م صحيح نمي باشد 2 تقليل جزاي نقدي موضوع بند2  ماده 5 بدون اعمال مواد  قانون تخفيفي صحيح نمي باشد
3 با توجه به ارتكاب جرايم عمدي متعدد تعليق شلاق جايز نيست ) مورد اعتراض (قرارگرفته ) و پرونده به دادگاه ارسال مي گردد.
قاضي محترم صادر كننده راي ضمن رد اعتراض پاسخ مي دهند:
(1 دادگاه مالكيت وافورها به متهم منتسب ندارد و حكم برائت داده وقتي براي قاضي علم است كه وي مالك وافور نمي باشد چگونه حكم برائت صحيح نمي باشد. در اينجا نظر قانوني پرونده شرط است نه ايراد وارده از ناحيه اجرا 2 متهم مرتكب جرايم عمدي متعدد نگرديده با توجه به اينكه جانباز70 يدصدي بوده اجراي حكم شلاق نسبت به وي معلق گرديده است 3 موارد تشكيل  ماده 38 است كه درحكم آورده شد)0
استدلال قاضي صادر كننده راي از سوي قاضي محترم اجراي احكام مورد قبول واقع نگرديده و مرقوم مي دارند.( اولا" آلات  ادوات در كنار موادمخدر از منزل متهم كشف شده است و به نظر مي رسد دلايل كفايت نمايد. ثانيا" رفع اشتباه از تقليل جريمه به وسيله ذكر  ماده تخفيفي پس از فراغت از دادرسي در متن حكم به عمل آمده است. پرونده در اجراي  ماده 18آئين نامه اجرائي قانون مبارزه با مواد مخدر  به دادستاني كل كشور ارسال و به شرح ذيل اظهارنظر مي گردد.
نظريه داديار: ضمن احترام به تذكرات مسئول محترم اجراي احكام نظر به اينكه دادگاه محترم به جهت وضعيت خاص متهم استرحاما" احراز بزه نگهداري وافور ننموه و بعيد به نظر مي رسد كه بعد از فراغ از دادرسي به  ماده 38 استناد كرده باشد. به هر تقدير به جهت عدم احراز بزه نگهداري وافور نيز مستند قراردادن  ماده 38 بر حكم صادره با هئت حاضر در پرونده ايراد واشكالي واردنبوده عقيده به تنفيذ آن را دارم 0
نظريه معاون قضائي : با عنايت به مجموع محتويات پرونده پيشنهاد مي شود حكم صادره در مورد محمد ح نتيجا" تاييد شود.
سرانجام حكم صادره از سوي رئيس محترم ديوان عالي كشوردرمورخه 4/11/77 تاييد مي گردد.

مرجع :
كتاب نظرات قضائي درجرائم موادمخدر،انتشارات ققنوس ، چاپ اول زمستان سال 1378 ، تدوين ونگارش : احمدمظفري 

149