رای وحدت رويه ديوان عالی كشور

شماره دادنامه :   968  تاريخ :  25/9/74  پرونده كلاسه :  2ت/74/739
مرجع رسيدگي شعبه 2 دادگاه تجديد نظر دادگستري استان تهران
تجديد نظرخواه :  آقاي سعيد … به نشاني …
تجديد نظر خوانده :  بانو شهرزاد … به نشاني …
خواسته :  تجديد نظر از دادنامه شماره 617 - 618 مورخ 2/7/74 شعبه 10 دادگاه عمومي تهران
گردشكار :  تجديد نظر دادخواست بخواسته فوق تقديم داشته كه به شعبه دوم دادگاه تجديد نظر ارجاع و پس از ثبت كلاسه فوق و انجام در وقت فوق العاده دادگاه تشكيل و با بررسي اوراق و محتويات پرونده ختم دادرسي را اعلام و بشرح زير مبادرت بصدور راي مي نمايد.
راي دادگاه
در خصوص تجديد نظرخواهي آقاي سعيد … از دادنامه شماره خواسته :  تجديد نظر از دادنامه شماره 617 - 618 مورخ 2/7/74 شعبه 10 دادگاه عمومي تهران نظر باينكه تجديد نظرخواه حسب وكالتنامه شماره 90454 - 1/5/71  دفتر اسناد رسمي 430 تهران خانم شهرزاد … (تجديد نظر خوانده) را به عنوان وكيل بلاعزل به مدت بيست سال تعيين نموده است بنابراين دعوي مطروحه از جمله دعاوي ترافعي است فلذا دادنامه تجديد نظر خواسته در مورد وكالتنامه فسخ و پرونده جهت ادامه دادرسي به دادگاه بدوي اعاده مي گردد و در مورد راي دادگاه در خصوص حضانت فرزند مشترك كه دادگاه بدوي حضانت فرزند مذكور را به پدرش محول نموده و آقاي موسي فصل عليزاده به وكالت از خانم شهرزاد … از حكم مذكور تقاضاي اعاده دادرسي نموده و دادگاه محترم بدوي درخواست اعاده دادرسي را تجديد نظرخواهي تلقي و پرونده به دادگاه تجديد نظر استان ارسال نموده اند با توجه باينكه حكم مربوط تحقيقات قطعي و غير قابل تجديد نظر است بنابراين دعوي مطروحه من باب اعاده دادرسي كه خود خواهان هم عنوان نموده قابل بررسي است و از نظر تجديد نظرخواهي موردي براي طرح پرونده در دادگاه تجديد نظر نيست پرونده جهت اعاده تصميم شايسته به دادگاه محترم بدوي اعاده مي گردد.
رئيس شعبه دوم دادگاه تجديد نظر استان تهران :  صاحب الزماني
مستشاران دادگاه :  حسن عزالدين - فتح اله زاده

به تاريخ :  20/7/74   كلاسه پرونده :  74/110/1108 و 1110  شماره دادنامه :   618 و 617 - 27/7/64
مرجع رسيدگي شعبه 110 دادگاه عمومي تهران
خواهان :  آقاي سعيد … فرزند احمد به نشاني …
خوانده :  خانم شهرزاد … فرزند حسينعلي با وكالت آقاي عبدالحسين جلالي وكيل دادگستري به نشاني …
خواسته :  ملاقات و عزل وكالت
گردشكار :  خواهان بخواسته فوق عليه خوانده طرح دعوي نموده و به شرح دادخواست تقديمي رسيدگي و صدور حكم كرده است كه پس از ارجاع پرونده به اين شعبه و انجام امور دفتري و اقدامات ضروري و رسيدگيهاي لازمه اينك در وقت مقرر جلسه دادگاه بتصدي امضاءكننده زير تشكيل است دادگاه پس از بررسي محتويات پرونده ختم رسيدگي را اعلام و بشرح زير مبادرت به صدور راي مي نمايد.
راي دادگاه
در خصوص پرونده كلاسه 74/110/1110 مطروحه از ناحيه آقاي سعيد … عليه همسرش خانم شهرزاد … بخواسته عزل وكيل از وكالت داده شده در دفتر اسناد رسمي شماره 430 تهران قطع نظر از اينكه وكالت مستند دعوي مصداق ماده 679 قانون مدني هست يا خير از آنجا كه عزل وكيل از اختيارات موكل است و در امثال مورد موكل به منظور عزل وكيل خود بايستي مراتب را از طريق مقتضي به دفترخانه تنظيم كننده سند اعلام كند به اعتقاد دادگاه در موضوع دعوي مطروحه ترافع محقق نيست تا مسئله قابل طرح در محكمه باشد لذا دادگاه بر درخواست عنوان شده با كيفيت مطروحه اعلام نظر مي نمايد اين حكم ظرف بيست روز از تاريخ ابلاغ قابل رسيدگي تجديد نظر در مرجع نظر مي باشد.
در خصوص پرونده كلاسه 74/110/1108 مطروحه از ناحيه آقاي سعيد … عليه همسرش خانم شهرزاد … بخواسته استرداد فرزند مشترك به نام عليرضا چهار ساله نظر باينكه خواهان خواسته خود را به استناد ماده 117 قانون آئين دادرسي مدني از ملاقات بر حضانت تبديل و به لحاظ اختلاف زوجين در يك منزل زندگي نمي نمايند لذا به استناد ماده 1169 قانون مدني حضانت فرزند مشترك بنام عليرضا چهارساله از اين تاريخ به پدرش واگذار مي گردد و مادر طفل حق دارد به استناد ماده 1174 قانون مدني هر هفته روزهاي پنجشنبه ساعت چهار با مراجعه زوج فرزندش را جهت ملاقات تحويل و پس از 24 ساعت ملاقات عصر جمعه ساعت 4 بعد از ظهر فرزند مشترك را تحويل پدرش نمايد اين حكم به استناد ماده 19 قانون تشكيل دادگاههاي عمومي و انقلاب قطعي و لازم الاجراء است .
رئيس شعبه 110 دادگاه عمومي تهران :  خالقي نژاد