رای وحدت رويه ديوان عالی كشور

شماره دادنامه :   1017    تاريخ :  30/8/74   پرونده كلاسه :  3   854 ت
74
مرجع رسيدگي :  شعبه سوم دادگاه تجديدنظر استان تهران
با حضور امضاكنندگان ذيل : 
تجديدنظرخواه :  خانم معصومه… ساكن تهران…
تجديدنظرخواندگان :  1- ابراهيم… 2- عليرضا… 3- فرشته… 4- ليلي… همگي ساكن تهران…
خواسته :  تجديدنظرخواهي از دادنامه 734 - 27/6/74
گردشكار :  تجديدنظرخواه دادخواستي بخواسته فوق تقديم داشته كه به شعبه سوم ارجاع و پس از ثبت بكلاسه بالا و انجام تشريفات قانوني مورد رسيدگي واقع و سرانجام در وقت فوق‎العاده دادگاه تشكيل و با بررسي و اوراق و محتويات پرونده ختم دادرسي را اعلام و بشرح ذيل مبادرت بصدور راي مينمايد.
راي دادگاه
در تجديدنظرخواهي خان معصومه… بطرفيت ابراهم و عليرضا و فرشته… و ليلي… نسبت به دادنامه 734 - 27/6/74 كه بموجب آن دعوي تجديدنظرخواه دائر به الزام تجديدنظرخواندگان به تنظيم سند رسمي و تحويل آپارتمان موضوع قرارداد عادي 8/12/73 به اين استدلال كه آپارتمان منظور بقيد رهن بانك صادرات درآمده غيرمسموع اعلام نموده خلاصتا اين است كه بانك مرتهن به انتقال مورد رهن به او موافقت دارد علاوه بر اينكه انتقال پلاك با حفظ حقوق مرتهن نيز با مقررات ماده 793 قانون مدني مخالفتي ندارد كه اينك دادگاه با ملاحظه اعتراضيه و اوراق پرونه بدوي از آنجا كه حسب قرارداد مدركيه مقرر بوده است كه 40% از حق‎الرهن بهنگام انتقال توسط فروشنده و مابه‎التفاوت آن بوسيله خريدار به فروشنده پرداخت گردد. بنابراين با توجه به شرايط و تعهدات طرفين مقتضي بوده است كه دادگاه بدوي با وصف آمادگي تجديدنظرخواه بپرداخت حق‎الرهن درخصوص موافقت يا مخالفت بانك سند رهني استعلام مينمود. لذا نظر به آمادگي تجديدنظرخواه به تامين حقوق مرتهن تصميم دادگاه را كه بدون ورود در ماهيت دعوي اتخاذ شده و ظهور در قرار عدم استماع دعوي دارد و در غير محل قانوني صادر گرديده نقض و پرونده را جهت رسيدگي به ماهيت دعوي بدادگاه صادر كننده قرار معترض‎عنه اعاده ميدهد. اين راي قطعي است .
رئيس شعبه سوم دادگاه تجديدنظر استان تهران - ديوسالار
مستشاران دادگاه تجديدنظر استان تهران
عبدالحميد باقري ، هوشنگ صالحي لرستاني

بتاريخ :  27/6/74  پرونده كلاسه :  74/561    شماره دادنامه :   734
مرجع رسيدگي شعبه 174 دادگاه عمومي تهران
خواهان :  معصومه… فرزند عباس تهران…
خوانده :  ابراهيم… - ليلي… - فرشته… - عليرضا… - تهران …
خواسته :  الزام سند
گردشكار :  خواهان دادخواستي بخواسته فوق بطرفيت خوانده بالا تقديم داشته كه پس از ارجاع باين شعبه و ثبت كلاسه فوق و جري تشريفات قانوني در وقت فوق‎العاده / مقرر دادگاه بتصدي امضا كننده زير تشكيل است و با توجه به محتويات پرونده ختم رسيدگي را اعلام و بشرح زير صدور راي مينمايد.
راي دادگاه
درخصوص دادخواست تقديمي بانو معصومه… فرزند عباس بطرفيت 1- ابراهيم… فرزند علي 2- ليلي… فرزند محمد 3- فرشته… فرزند علي كه بعدا آقاي رضا… فرزند احمد وكيل دادگستري بوكالت از خواندگان، وارد شده است بخواسته تقاضاي صدور حكم بر مالكيت اينجانب نسبت بملك مورد مبايعه عادي 8/12/73 و محكوميت خواندگان به الزامشان بحضور در دفتر اسناد رسمي و انتقال قطعي و رسمي و ثبت ملك مورد نظر باينجانب و متعاقبا محكوميتشان بر خلع يد از ملك مزبور و تحويل آن باينجانب با احتساب كليه خسارات دادرسي باستناد فتوكپي بيعنامه و اظهارنامه و وكالتنامه رسمي شماره 24605 - 21/2/71 دفتر 408 تهران و فتوكپي وضعيت ثبتي، كه سپس خواهان بموجب لايحه 370 - 12/4/74 موضوع دعوي را منحصر به تقاضاي محكوميت خواندگان،بر الزامشان بحضور در دفتر اسناد رسمي و انتقال قطعي و رسمي و ثبتي ملك مورد نظر بخود با احتساب خسارت دادرسي كرده است بخلاصه آنكه خواهان طي دادخواست تقديمي اعلام كرده است خوانده رديف اول بموجب وكالتنامه رسمي 24605 - 21/2/71 صادره از دفترخانه 408 تهران ، از ناحيه مالكين (ليلي…، فرشته… و عليرضا…) يكدستگاه آپارتمان واقع در خيابان رودكي… ، موضوع صورتمجلس تفكيكي شماره 17452 - 25/4/73 ثبت منطقه غرب تهران بموجب بيعنامه مورخ 8/12/73 باينجانبه فروخته و مقرر شده مبلغ 000/000/10 ريال از ثمن معامله پرداخت شود و چون در تاريخ 25/12/73 خوانده اعلام نمود مقدمات انتقال سند آماده گرديده و نهايتا تا پايان سال 73 سند تنظيم و انتقال ميگردد و به پول احتياج دارد مبلغ ده ميليون ديگر، بخوانده رديف اول پرداخت گرديد اما متاسفانه نامبرده تاكنون در تنظيم سند و انتقال قطعي و رسمي طفره رفته و باظهارنامه 2437 - 23/2/74 نيز پاسخي نداده است و با تقديم دادخواست تقاضاي رسيدگي و صدور حكم بر مالكيت خود نسبت بملك مورد مبايعه عادي 8/12/73 و محكوميت خواندگان بحضور در دفترخانه و انتقال قطعي و رسمي و ثبتي ملك مورد نظر با خسارات دادسي كرده است پس از ارجاع دادخواست باين شعبه و ثبت بكلاسه فوق انجام اقدامات قانوني و تعيين وقت رسيدگي و دعوت طرفين در وقت مقرر دادگاه به تصدي امضاكننده زير با حضور اصحاب دعوي تشكيل و پس از استماع توضيحات خواهان و اصغا بيانات وكيل خواندگان، باوراق و محتويات پرونده مراجعه و با اعلام ختم رسيدگي بشرح زير بصدور راي مبادرت ورزيده راي - با التفاوت بمحتويات پرونده و قطع نظر از كيفيت طرح دعوي، اصولا و همانگونه كه وكيل خواندگان نيز در بند 2 لايحه 681 - 8/6/74 متذكر گرديده است و پاسخ شماره 18330 - 28/2/74 اداره ثبت منطقه غرب تهران نيز مفادا حاكي است كه ملك مورد دعوي، در نزد بانك صادرات رهن ميباشد و چون قانونا راهن نميتواند در رهن، تصرفي كند كه منافي حق مرتهن باشد و در پرونده حاضر هم، مدركي كه حاكي از فك يا موافقت بانك مرتهن، با انتقال مورد رهن باشد، مشاهده نميگرد. لذا دعوي خواهان در وضعيت فعلي مسموع نبوده و مستندا بماده 793 قانوني مدني مردود اعلام ميگردد. راي صادره در موعد قانوني بيست روز از تاريخ ابلاغ باستناد مواد 19 و 27 قانون تشكيل دادگاههاي عمومي و انقلاب، قابل تجديدنظر، در دادگاههاي تجديدنظر دادگستري استان تهران است .
رئيس شعبه 174 دادگاه عمومي تهران - همتي‎پور