رای وحدت رويه ديوان عالی كشور

بتاريخ :  18/8/1374            كلاسه پرونده :  74/369               شماره دادنامه :   316
مرجع رسيدگي :  شعبه چهاردهم دادگاه تجديد نظر استان تهران
هيئت شعبه :  آقايان چنگيزي ، رئيس و عباسيان ، مستشار
تجديد نظرخواه :  خانم ثريا ... با وكالت آقاي عليرضا شايگان
تجديد نظرخوانده :  -
تجديد نظرخواسته :  دادنامه شماره 731 - 18/6/74 شعبه 212 دادگاه عمومي تهران
بتاريخ 18/8/74 در وقت فوق العاده شعبه چهاردهم دادگاه تجديدنظر استان تهران بتصدي امضاء كنندگان ذيل تشكيل است و پرونده كلاسه 74/369 تحت نظر قرار گرفت با توجه به مندرجات آن و پس از مشاوره و اعلام ختم رسيدگي به شرح ذيل مبادرت بصدور راي مي نمايد.
راي دادگاه
تجديد نظرخواهي آقاي عليرضا شايگان به وكالت از خانم ثريا ... نسبت به دادنامه شماره 731 - 18/6/74 صادره از شعبه 212 دادگاه عمومي تهران كه متضمن محكوميت تجديد نظرخواه به رفع مزاحمت از يك باب پاركينگ احداثي موجود در عرصه مشاعي ساختمان مسكوني بوده  مآلا وارد و موجه است زيرا هر چند طبق صورت مجلس تفكيكي، ساختمان مسكوني احداثي فاقد پاركينگ بوده و پاركينگ مورد دعوي درحياط اشتراكي ساختمان كه جزء مشاعات آن بوده احداث گرديده است ولي چون آنچه از مفاد لايحه تجديد نظرخواه كه در مرحله بدوي تقديم و به شماره 2370 - 22/9/73 ثبت دفتر گرديده و نيز مدارك پيوست آن و همچنين لايحه اعتراضيه وكيل وي كه به پيوست دادخواست تجديد نظر تقديم شده برمي آيد اين است كه هر يك از طرفين دعوي آپارتمان ملكي خود را درساختمان مسكوني كه مشتمل بر سه واحد آپارتمان بوده از خانم محترم نعمت ... خريداري نموده اند و ابتدائا خانم نصرت ... (يكي از خواهانها) به موجب مبايعه نامه مورخ 12/4/66 و سپس آقاي غلامرضا ... به اتفاق تجديد نظرخواه از طريق همسرش غلامرضا  طبق فروش نامه مورخ 7/3/68 آپارتمان خود را ابتياع كرده اند و در فروش نامه خانم نصرت ... تصريح شده كه آپارتمان مورد معامله وي فاقد پاركينگ بوده ولي مبايعه نامه آقايان غلامرضا ... و غلامرضا ... شو هر تجديد نظرخواه صراحت دارد كه يك باب پاركينگ جزء مورد معامله مي باشد و به علاوه آقاي غلامرضا ... و همسرش خانم ثريا ... در تاريخ 7/5/68 يعني دو ماه بعد از مبايعه نامه عادي كه آپارتمان خريداري شده آنان به موجب سند رسمي به آنان انتقال يافته به موجب نوشته مورخ 7/5/68 كه مصون از تعرض باقيمانده متعهد شده و اعلام داشته اند كه هيچكونه استفاده اي از پاركينگ موجود در ساختمان مسكوني ننموده و نيز ادعائي هم نسبت به پاركينگ مذكور نداشته و نخواهم داشت و خانم ثريا ... حق استفاده از آنرا دارد و به اين ترتيب مفاد و مدلوله مبايعه نامه ها و نوشته مورخ 7/5/68 فوق الذكر ثابت مي دارد كه پاركينگ مورد نزاع قبل از اينكه هر يك از طرفين دعوي آپارتمان ملكي خود را از مالك آن ابتياع و خريداري نمايند در پلاك ساختمان مسكوني آنان موجود بوده و از طرف خود مالك اوليه احداث گرديده و خود مالك فروشنده حق استفاده از پاركينگ مذكور را به هنگام معامله از خانم نصرت ... يعني خريدار يكي از آپارتمانها سلب و نامبرده هم با قبول اينكه آپارتمان مورد معامله وي فاقد پاركينگ بوده آن را ابتياع نموده است و همچنين آقاي غلامرضا ... و همسرش خانم ثريا ... با وصف اينكه طبق فروشنامه مورخ 7/3/68 حق استفاده از پاركينگ را داشته اند معهذا متعاقب معامله انجام شده و به هنگام تنظيم سند رسمي انتقال به نام آنان به موجب نوشته مورخ 7/5/68 حق استفاده از پاركينگ اشتراكي را از خود سلب و ساقط نموده و استفاده اختصاصي از آن را حق خانم ثريا ... اعلام داشته اند نتيجه حاصله اينكه خواهانهاي بدوي (تجديد نظرخواندگان) بعد از ابتياع آپارتمانهاي ملكي خود هرگز تصرفي در پاركينگ متنازع فيه نداشته و هيچگونه استفاده اي هم از آن نمي كرده اند بلكه بالعكس تجديد نظرخواه از زمانيكه آپارتمان ملكي خود را به توسط شوهرش غلامرضا ... خريداري نموده پاركينگ مورد دعوي در تصرف وي قرار گرفته و استفاده از آن با توجه به سابقه تصرف مستمر و انتفاع بلامنازع وي كه از بدو خريداري آپارتمان (7/3/68) تا كنون ادامه داشته و مجاز بودن نامبرده به استفاده از آن قانونا نمي تواند مصداق مزاحمت را براي تجديد نظرخواندگان (خواهانهاي بدوي) كه فاقد هر گونه تصرف عملي و حق استفاده از آن بوده داشته باشد و صرف اينكه كنتورهاي برق و آب مشترك و گاز مشترك در داخل پاركينگ واقع بوده نمي توان مداخله و استفاده تجديد نظرخواه را در پاركينگ مورد بحث مزاحمتي براي تجديد نظرخواندگان تلقي نمود مضافا به اينكه با باز بودن درب پاركينگ كه تجديد نظرخواه مدعي آن بوده و وجود كليد درب پاركينگ در اختيار هر سه مالك واحدهاي ساختمان يعني طرفين دعوي كه در نظريه مورخ 11/7/73 آقاي كارشناس به آن تصريح شده و نتيجه امكان استفاده خواهانها (تجديد نظرخواندگان) از مشتركات واقع در اين پاركينگ هرگونه مزاحمتي از ناحيه تجديد نظرخواه براي آنان منتفي خواهد بود ، بنا به مراتب از آنجائيكه مداخله و استفاده تجديد نظرخواه از پاركينگ مورد نزاع قانونا عنوان مزاحمت را براي تجديد نظرخواندگان نداشته و تلقي دادگاه بدوي به اين امر با مقررات موضوعه حاكم بر دعوي رفع مزاحمت مطابقت ندارد و چون دعوي خواهانهاي بدوي تحت عنوان رفع مزاحمت به شرح استدلال سابق الذكر و به لحاظ عدم تحقق آن مقبوليت قانوني را نداشته، فلذا دادگاه دادنامه تجديد نظرخواسته را مخدوش دانسته و ضمن فسخ آن قرار رد دعوي خواهانها را صادر و اعلام مي نمايد. راي صادره قطعي است .
رئيس شعبه چهاردهم دادگاه تجديد نظر استان تهران ، مستشار دادگاه تجديد نظر استان تهران
چنگيزي                                        عباسيان

تاريخ رسيدگي :  14/6/74     كلاسه پرونده :  73/212/349        شماره دادنامه :   731 - 18/6/74
مرجع رسيدگي :  شعبه 212 دادگاه عمومي تهران
خواهان :  1- خانم نصرت ... 2- غلامرضا ... به نشاني ... 
خوانده :  خانم ثريا ... با وكالت عليرضا شايگان  به نشاني ... 
خواسته :  رفع مزاحمت
گردشكار :  خواهان دادخواستي به خواسته فوق به طرفيت خوانده بالا تقديم داشته كه پس از ارجاع به اين شعبه و ثبت بكلاسه فوق و جري تشريفات قانوني در وقت مقرر دادگاه بتصدي امضاء كننده زير تشكيل است و با توجه به محتويات پرونده ختم رسيدگي را اعلام و به شرح زير مبادرت بصدور راي مي نمايد.
راي دادگاه
مدعي به بانو نصرت ... و آقاي غلامرضا ... عليه بانو ثريا ... عبارت است از الزام خوانده به رفع مزاحمت به رفع مزاحمت از پاركينگ منصوبه با پوشش ايرانيت به مساحت 29 متر در محدوده حياط مشترك است كه دادگاه با لحاظ محتويات پرونده امر مندرجات نظر به كارشناس مضبوط در پرونده و پاسخ مثبت مشعر بر اينكه محل متنازع به در محدوده عرصه مشاعي آپارتمانهاي ملكي اصحاب دعوي بوده مدافعات خوانده در زمينه تجويز احداث محل با لحاظ مندرجات سند رسمي موثر در مقام نبوده مستندا به مواد 2 و10 قانون تملك آپارتمانها مصوب سال 1342 خوانده محكوم به رفع مزاحمت از پاركينگ احداثي موجود در عرصه مشاعي است راي صادره ظرف بيست روز از تاريخ ابلاغ قابل تجديد نظر در محاكم استان تهران است .
رئيس شعبه 212 دادگاه عمومي تهران   - فقيهي نيا