رای اصراری هيات عمومي ديوان عالي كشور

راي شماره : 1896-6/11/28

راي اصراري هيات عمومي ديوان عالي كشور
"قراررددادخواست كه بعلت عدم اقدام دررفع نقص صادرشده باشد چنانكه ازماده 85 قانون آئين دادرس مدني استفاده مي شودغيابي قابل اعتراض نيست دراين صورت استدلال دادگاه برلزوم تقديم دادخواست اعتراض دراين موردبه دادگاه صادركننده قرارورعايت مسافت كه مبتني بر فرض غيابي بودن قرارصحيح نبوده فلذا...."
* سابقه *

غيرقابل اعتراض بودن قراررد

حكمي مبني برمحكوميت اداره اوقاف  قوچان به بيحقي دردعوي اعتراض به ثبت ملكي بطرفيت فرجامخوانده صادرشده است .اداره فرهنگ واوقاف قوچان ازاين حكم پژوهشخواهي نموده ودادگاه استان نهم به مناسبت اينكه (در مدت قانوني اقدام به رفع نواقص دادخواست نشده )به استنادماده 496قانون آئين دادرسي مدني دادخواست پژوهشي راوازده است .
وكيل اداره اوقاف قرارراغيابي قابل اعتراض دانسته ودادخواست اعتراض راظرف ده روزپس ازابلاغ به دادگستري قوچان داده ودفتردادگستري قوچان آنرابه دادگاه استان ارسال نموده است دادگاه استان باستناداينكه :
قرارمورداعتراض در13/11/22به رئيس اداره فرهنگ قوچان ابلاغ شده ودادخواست اعتراض درتاريخ 22/11/22به دفتردادگستري قوچان تقديم ودر 14/12/22به دفتردادگاه استان رسيده بادرنظرگرفتن ماده 174و175آئين دادرسي مدني ورعايت مسافت ازقوچان تامشهدبعلاوه مهلت قانوني ده روز براي اعتراض چون دادخواست اعتراض بايدبه دادگاه صادركننده قرارغيابي داده شودومهلت قانوني منقضي شده است تسليم دادخواست رابه دفتر دادگستري قوچان بي تاثيردانسته ،دادخواست راوازده است .
براثرفرجامخواي اداره اوقاف ديوان كشورازجهت اينكه :قراررد دادخواست به مناسبت عدم اقدام به رفع نقص ازقرارهاي غيابي قابل اعتراض دردادگاهي كه قرارمزبورراصادركرده محسوب نيست كه تقديم دادخواست به دفتردادگاه بدوي موثرنباشد،قرارفرجامخواسته راشكسته ورسيدگي رابه همان شعبه اولي دادگاه استان نهم رجوع نموده است .
دادگاه مزبوردررسيدگي ثانوي چنين راي داده است :
هرچندقراررددادخواست بعلت عدم رفع نقص قابل اعتراض نيست ولي معترض كه قرارراقابل اعتراض مي دانسته ودادخواست اعتراض داده بايد دادخواست درموقع به دفترصادركننده قراربدهدوچون بارعايت مسافت بين قوچان ومشهددرخارج ازموعدبه دفترمزبوررسيده رسيدگي به اينكه قرارقابل اعتراض بوده يانه فعلاموردندارد،وبه همان جهت تقديم دادخواست درخارج ازموعد،دادخواست راوازده است .
نسبت به اين قرارشكايت فرجامي شده است ،پرونده درهيئت عمومي ديوان عالي كشورطرح گرديده وبشرح ذيل راي به نقص حكم فرجامخواسته داده اند:

مرجع :آرشيوحقوقي كيهان "مجموعه رويه قضائي "
آراءهيئت عمومي ديوان عالي كشورازسال 1328تاسال 1342
جلددوم ،آراءمدني ،چاپ دوم سال 1352                  صفحه 139تا141

19