رای ديوان عالی كشور

46  نگهداري مشروب الكلي وشرب خمر
28/4/1373

بسمه تعالي
معاونت اول محترم دادسراي ديوانعالي كشور

سلام عليكم احتراما" در مورد پرونده مرجوعه به اينجانب بدوا" از خلاصه نكات لازمه گزارش تهيه و سپس اظهار نظر مي شودطبق دادنامه شماره 30514/4/73 صادره از دادگاه كيفري دو لنگرود آقايان :
1-م 0م 0 به اتهام نگهداري مشروب الكلي وشرب خمر 2 م 0ص 0به اتهام شرب خمر، با توجه به گزارش مرجع انتظامي ، اقاريرمتهمين درمراحل تحقق و ساير قرائن وامارات موجود در پرونده ، در مورد متهم رديف اول باستناد مواد174و175 قانون مجازات عمومي و رعايت ماده 47 قانون مذكور و در مورد متهم رديف دوم به استناد ماده 174 قانون مجازات عمومي از نظر شرب خمر هريك به تحمل 80 ضربه تازيانه و از نظر نگهداري مشروب ، چون متهم فاقد پيشينه محكوميت كيفري بوده با رعايت ماده 22 قانون مجازاتعمومي به پرداخت چهل هزار ريال جزاي نقدي محكوم شده اند محكوم عليهم اقدام به تجديدنظرخواهي كرده اند0 طي دادنامه شماره 25280/8/73 صادره از شبعه دوم دادگاه تجديد نظراستان گيلان ضمن موجه ندانستن تجديدنظرخواهي با استناد به بندهاي 3و5 از ماده 22 قانون مجازات عمومي مجازات شلاق معينه در دادنامه بدوي براي هر يك از محكومين به يك صد هزار ريال تبديل و دادنامه بدوي را تاييد نموده پرونده به اجراي احكام ارسال شده آقاي داديار اجراي احكام به قضات دادگاه تجديدنظرتذكر داده كه مجازات شلاق معينه از باب حد بوده و قابل تبديل به جزاي نقدي نيست 0 قضات صادر كننده دادنامه تذكر را پذيرفته اند و نوشته اند پرونده به ديوانعالي كشور ارسال شود0 پرونده به شعبه 20 ديوانعالي كشور ارسال شده طي دادنامه شماره 26644/5/74 با اين توضيح كه ديوانعالي كشور مرجع تجديدنظر از احكام دادگاههاي تجديدنظر استان نيست پرونده را اعاده نموده اند0 رئيس شعبه تجديدنظرموضوع را از اداره حقوقي استعلام نموده 0 اداره حقوقي مفادا" پاسخ داده چنانچه مرجع تجديدنظر اعلام اشتباه نمايد چون ديگر حق  رسيدگي ندارد بايد پرونده را همراه با اعلام اشتباه به دادگاه همعرض ديگر جهت رسيدگي ارسال كند و آن دادگاه ماهيتا" وارد رسيدگي شده اتخاذ تصميم نمايد0 پرونده به شعبه سوم تجديدنظراستان گيلان ارسال شده 0 شعبه مذكوربااستنادبه ماده 18 قانون تشكيل دادگاههاي عمومي و انقلاب مصوب 1373 خود را مجاز به رسيدگي ندانسته مفادا" به ارسال پرونده جهت ملاحظه دادستان معظم كل كشور اظهارنظرنموده پرونده به دادسراي ديوانعالي كشور ارسال و به اينجانب ارجاع شده 

نظريه
طبق ماده 22 قانون مجازاتت اسلامي فقط مجازاتهاي تعزيري و باز دارنده قابل تبديل به مجازاتهاي مناسب تر بحال محكوم عليه هستند0 نتيجتا" دادنامه شماره 25280/8/73 صادره از شعبه دوم تجديدنظر استان گيلان مخالف ماده فوق الذكر است 0 از طرفي قضات صادر كننده دادنامه وقوع اشتباه را صريحا" قبول نموده اند0 بنا به مراتب به تجويز ماده 18 قانون تشكيل 000 و مواد466و467 قانون آئين دادرسي كيفري معتقد به تقاضاي نقض دادنامه فوق الذكر ازديوانعالي محترم كشور هستم 0
داديار دادسراي ديوان عالي كشور

با نظر همكار محترم بر اعمال ماده 31 موافقت دارم 0
داديار دادسراي ديوانعالي كشور

بسمه تعالي
با اعمال بند2 از ماده 18 موافقت مي شود
مرتضي مقتدائي  دادستان كل كشور
راي شعبه 000 ديوانعالي كشور

صرف نظر از اينكه اساس اتهام متهمان به لحاظ اينكه اقراري در محكمه ندارند و ادله كافي بر محكوميت آنها وجود نداردقابل بررسي مجدد است 0 نظر به اينكه قضات صادر كننده دادنامه تجديد نظر خواسته با با تذكر قاضي اجراي احكام لنگرود در مورد عدم جواز تبديل حد شرعي خمر به جزاي نقدي متنبه واعلام اشتباه نموده اند و طبق ماده 22 قانون مجازات اسلامي دادگاه فقط مي تواند مجازاتهاي تعزيري و يا بازدارنده را تخفيف دهد يا تبديل به مجازات ديگري نمايد000 نه حد شرعي را عليهذا همانگونه كه در گزارش دادسراي محترم ديوانعالي كشور آمده است دادنامه صادره از شعبه دوم دادگاه تجديدنظراستان گيلان وجهه قانوني و شرعي نداشته نقض مي شودورسيدگي مجدد آن به شعبه ديگر تجديدنظراستان گيلان (همعرض ) محول مي شود0

مرجع :
كتاب نظريات قضائي دادستاني كل كشوردراجراي مواد 18 و 31 قانون تشكيل دادگاههاي عمومي وانقلاب  آراء جزائي  1375
جلداول  تهيه وتدوين : محمدهاشم صمدي اهري  انتشارات گنج دانش

137