رای ديوان عالی كشور

كلاسه پرونده   :  25/24/7380
شماره دادنامه :  447/25
تاريخ رسيدگي  :  10/8/1372
فرجامخواه     :  آقاي ((الف ))
فرجامخوانده   :  آقاي ((ب ))
فرجامخواسته   :  دادنامه شماره 72172صادره ازدادگاه حقوقي يك ...
مرجع رسيدگي   :  شعبه 25ديوان عالي كشور
هيئت شعبه     :  آقايان ...

خلاصه جريان پرونده :آقاي ((ب ))به طرفيت آقاي ((الف ))به خواسته فسخ زمين مقوم به مبلغ 6525000ريال باخسارات اقامه دعوي كرده وتوضيح داده است كه خوانده در 14/3/67به موجب فروشنامه عادي قطعه زميني زراعي به مساحت تقريبي 4350مترمربع بادريافت ثمن به مبلغ 6525000 ريال به اينجانب واگذار وضمن آن تعهد نموده درصورت بروز هرگونه معارض جوابگويي نمايد.حالامشخص گرديده زمين ازسال 62درمسيرگازرساني قرارداشته وخوانده عالما"اقدام به فروش نموده وباابلاغ ترتيب اثري مشاهده نشده است .جوابيه شركت حفاري به بخشداري مبين صحت ادعااست وبه استناداوراق مزبورتقاضاي رسيدگي نموده است .دادگاه پس ازتحيصل نظريه كتبي كارشناس وابلاغ به طرفين سرانجام درتاريخ 29/1/71 چنين انشاءنظريه كرده است (...خوانده درجلسه دادرسي حضورنيافته ودفاعي به عمل نياورده است .كارشناس منتخب اعلام داشته تصرفات شركت گازدر زمين مورد بحث عيب اساسي محسوب است لهذادادگاه باتوجه به نامه دفترنظارت گازرساني شمال كشورو فروشنامه عادي ونظريه كارشناس مستندا"به ماده 388و390و391 قانون مدني عقيده به صدورراي به فسخ بيع مورخه 14/2/67 واستردادمبلغ 6525000 ريال  ثمن معامله به خواهان ومبلغ 130500 ريال بابت هزينه دادرسي دارد...)وپرونده را بااعتراضنامه واصله به ديوان عالي كشورارسال داشته ودادنامه شماره 4971به اين شرح ازاين شعبه صادرگرديده است :(قطع نظرازاينكه اخطاريه مربوط به وصول نظركارشناس ابلاغ شده به خوانده درپرونده مشهود نيست اساسا"رسيدگي نسبت به نامبرده غيابي بوده است ولذا در وضع موجود لايحه اعتراضي به نظريه دادگاه بايدبه منزله دفاع قبل ازحكم تلقي و بارسيدگي به مفادآن اخذتصميم شود...)
دادگاه بارديگرپرونده راارسال داشته كه بااشاره به اينكه مي بايست مبتني بررسيدگي به دفاع نظريه مجددصادرشودبارديگر اعاده گرديده است .متعاقبا"دادگاه درتاريخ 23/3/72 به وقت فوق العاده براساس نظريه متخذه انشاءراي كرده كه منتهي به تجديدنظرخواهي شده است . اعتراض اين است كه اگردرسال 67 افرادي ازمنطقه موردبحث اطلاع از عبورگازوگازرساني داشته باشندادعاي خواهان محرزخواهدبود ومنظور ازجوابگويي معارض اين است كه اگر روزي كسي ادعاي مالكيت كند جوابگويي شودوموادمورداستناددادگاه شامل اين موردنيست .اعتراضنامه عينا"هنگام شورقرائت مي گردد.
هيئت شعبه درتاريخ بالاتشكيل گرديدپس ازقرائت گزارش آقاي ...عضو مميزواوراق پرونده مشاوره نموده چنين راي مي دهد:
((بردادنامه موردتقاضاي تجديدنظرازاين جهت اشكال وارداست كه دادگاه دررابطه باكيفيت وتاريخ اقدام شركت گاز كه مي تواند مبناي اطلاع طرفين ازتصميم شركت گازباشداز مراجع مربوطه استعلام نكرده است و ازمسجلين مستنددعوي باتوجه به ادعاي طرفين تحقيق به عمل نياورده و وضعيت ثبتي محل نيزمشخص نشده است علي هذا بانقض آن رسيدگي به دادگاه حقوقي يك شهرستان ...محول مي شودكه ضمنا"درارتباط باادعاي تجديدنظرخواه به واگذاري زمين به شركت گازنيزاستعلام به عمل آيد.))

مرجع :
كتاب آراي ديوان عالي كشور درامورحقوقي ، جلددوم
تاليف ، يداله بازگير، كارشناس قضائي وزارت دادگستري
انتشارات ققنوس ، چاپ اول ، چاپ سحاب ، 1377
83