رای ديوان عالی كشور

شماره فرجامي : 23/16/3816  تاريخ رسيدگي : 29/10/1371 دادنامه :566  فرجامخواه :  ( ب  )   فرجامخوانده :  ( الف ) دادنامه شماره 22535/2/70 صادره از شعبه دهم دادگاه كيفري يك  ...  مرجع رسيدگي شعبه 16ديوان عالي كشور هيات شعبه آقايان : ...  رئيس و ...  عضو معاون 

خلاصه جريان پرونده :
در تاريخ 12/11/66 خانم  ( الف  ) آموزگاراهل وساكن شهرستان  ...  به دادسراي عمومي  ...  اعلام نموده طبق دستورالعمل شماره 1/آموز 20/1/66 وزارت آپوزش و پرورش مقرر گرديده سال جاري (سال 66) محل خدمت هر يك از معلمين منطقه بر اساس امتيازات هر يك از پرسنل از طرف خودشان تعيين شود0 بر اين اساس در يكي از ايام شهريور ماه در اداره آموزش و پرورش حاضر شدم و بعد از جمع بندي واحتساب امتيازات از بين محلهاي خالي دبستان روستاي  ...  براي اينجانب مشخص و سپس حكم شماره 10010 اب  16/6/66 از سوي اداره مذكور براي من جهت مديريت مدرسه  ...  سادر شد و منهم طبق حكم صادره از اول مهرماه سال 66در آن مدرسه مشغول به ار شدم 0 بعد از گذشت يك هفته از شروع به كار بدون مقدمه بناگاه حكم ثانوي شماره 11921/ اب 7/7/66 براي تصديق دبستان ديگري به نام  ...  كه در يكي از نقاط دوردست كوهستاني صعب العبور است صادر گرديد0 اينجانب به منظور اجراي حكم دوسه روزي به محل جديد رفتم و سپس به اداره آموزش و پرورش  ...  مراجعه كردم و مراتب اعتراض خود را به رياست و معاونت اداره آقايان  ( ب  )  و  ( ج  )  اعلام داشتم كه متاسفانه هيچ گونه توجهي به اعتراض من نكردند و به جاي رفع اشتباه خود دستور قطع حقوق بنده را صادر كردند0 قطع نظر از تخلفات اداري كه انجام داده اند نظر به اينكه در صدور ابلاغ ثانوي شماره 11921 اب 7/7/66 مرتكب جعل و اعمال قدرت بر خلاف قانون شده اند درخواست رسيدگي و تعقيب كيفري آقايان رئيس ومعاونت ومسئول آموزش ابتدائي آموزش و پرورش  ...  را دارم 0 قضيه جهت رسيدگي به شعبه دوم بازرسي دادراي  ...  ارجاع شده و شاكيه فتوكپي احكام مورد نظر و گواهي اشتغال به ار خود را در اولين مدرسه يعني  ...  پيوست نموده است 0 آقاي بازپرس  ...  با تعويض نيابت به دادگاه حقوقي دو مستقل  ... از مشتكي عنهم تحقيق نموده است 0 آقايان  ( د )  مسئول اداره آموزش و پرورش در پاسخ به تفهيم اتهام اجمالا" اظهار داشته اند درچهارچوب مقررات و اختيارات اداري هر دو فقره ابلاغ صادر شده ، جعلي صورت نگرفته و علت صدور و ابلاغ اين بوده كه عده اي از پرسنل اداره به جبهه هاي جنگ اعزام شده اند و ضروري گرديده جابجايي هايي جهت تصدي مدارس بدون معلم صورت پذيرد، روي اين اصل ابلاغ دوم خانم  ( الف  )  صادر شده و عمل خلافي انجام نشده است و ايشان تمرد كرده وبه محل خدمت خود نرفته است و فرم ابلاغات چاپي و به صورت واحد است و بر اساس نظرات مسئولين استان و دستورالعملهاي صادر شده تهيه شده است 0 آقاي بازپرس دادسراي  ...  با اخذ آخرين دفاع وتامين درتاريخ 5/3/67 قرار مجرميت آقاي  ( ب  )  و  ( ج  )  رئيس ومعاون اداره آموزش و پرورش  ...  را به اتهام اعمال قدرت  ...  بر خلاف قانون و اقدام مغرضانه و خلاف حق عليه خانم  ( الف  )  در صدور دو فقره ابلاغات شماره 61610010و931/711/7/66 صادر نموده كه اين قراربه موافقت دادسرا ريده و كيفرخواست شماره 30519/3/67 عليه نامبردگان تنظيم و به استناد ماده 56 قانون تعزيرات درخواست تعيين مجازات متهمان شده است 0 پرءنده جهت ريدگي به شعبه هشتم دادگاه كيفري دو   ...  ارجاع شده و دادگاه مرجوع اليه با انجام دادرسي به موجب قرار شماره 51119/9/67 موضوع را در صلاحيت رسيدگي ديوان عدالت اداري ارسال داشته است 0 شعبه هشتم ديوان عدالت اداري نيز با رسيدگي به قضيه به موجب دادنامه شماره 17719/10/67 خود را صالح به رسيدگي ندانسته و به لحاظ تحقق اتلاف در صلاحيت پرونده به منظور حل اختلاف در صلاحيت رسيدگي بين شعبه هشتم دادگاه كيفري 2  ...  و شعبه هشتم ديوان عدالت اداري به شعبه 11 ديوان عالي كشور ارجاع شده و شعبه 11 ديوان عالي كشور به موجب راي شماره 9973/12/67به اين استدلال ( باعنايت به كيفيت شكايت شاكيه ومستندات ابرازي به فرض خروج موضوع از شمول ماده 56 قانون تعزيرات چون وصف كيفري مندرج در مادتين 25و37 قانون موصوف ، موضوع شكايت مذكور را زايل نمي نمايد مضافا" به وجود تكليف قانوني دادگاه در تطبيق مورد با ساير مواد كيفري لذا به تاييد صلاحيت دادگاه كيفري  ... 2 حل اختلاف مي شود)0 با وصول پرونده به دادگاه كيفري  ... 2 در وقت فوق العاده به موجب راي شماره 28371/3/68 با احراز بزهكاري متهمان وردماده استنادي دادسرا در كيفرخواست به استناد ماده 83 قانون تعزيرات و با رعايت ماده 35 قانون مجازات اسلامي به لحاظ نداشتن سابقه هر يك از متهمان را به چهار ماه انفصال موقت ازخدمت وجبران خسارات وارده مورد مطالبه مدعيه از 1/6/66 و تا صدور حكم در حق شاكيه محكوم نموده است 0 همچنين متهمان متفقا" به پرداخت مبلغ 752512 ريال بابت حقوق ماهيانه اخذ نشده بابت جبران خسارات وارده از 10/9/66 تا تاريخ صدور حكم در حق مدعيه محكوم نموده است 0 راي صادره ابلاغ شده محكوم عليهما نسبت به حكم صادره اعتراض ودرخواست رسيدگي تجديدنر نموده و چون حاكم محكمه به عقيده خود باقي بوده پرونده جهت رسيدگي تجديدنظر به شعبه دهم دادگاه كيفري يك    ...  ارجاع شده است 0 مرجع تجديدنظر با رسيدگي به موضوع به موجب راي تجديدنظر شماره 22535/2/70 اولا" به لحاظ فقد دليل كافي بر توجه اتهام به  ( ج  )  حكم برائت نابمدره را صادر نموده ثانيا" اتهام وارده به  ( ب  )  را جعل و تزوير دانسته و به استنادماده 27 قانون تعزيرات و رعايت بند 5 از ماده 35 قانون مجازات اسلامي نامبرده را به سه ماه حبس تعزيري و جبران خسارات محكوم نموده است و درمورد دادخواست ضرر و زيان تقديمي مدعيه عليه خواندگان به لحاض اينكه پرونده راجع به اخراج خانم  ( الف  )  در شعبه 15 ديوان عدالت اداري مطرح رسيدگ است و راي قطعي صادر نشده و تصميم نهايي موثر در پرونده حقوقي بوده جهت جلوگيري از تعارض احكام ، پرونده را در خصوص موضوع دعوي ضرر و زيان مورد مطالبه مدعيه خصوصي مفتوح گذاشته است 0 شايان ذكر است كه محكوم عليهما شكوائيه هاي متعددي به مراجع قضايي و اجرايي كشور تسليم نموده اند كه فتوكپي بعضي ازاوراق مربوط بدر پرونده ثبت شده و به دلالت اوراق پرونده نظر به انيكه خانم  ( الف  )  از تاريخ 25/7/66 محل خدمت خود را ترك نموده و به موجب راي شماره 2019 د ك  20/1/67 اداره كل آموزش و پرورش استان  ...  به علت ترك خدمت و غيبت غيرموجه بيش ازدو ماه به استناد ماده 23 قانون هياتهاي رسيدگي به تخلفات اداري ازخدمت در آموزش و پرورش اخراج شده و حكم صادره در شعبه اول هيات تجديد نظ رسيدگي به تخلفات اداري به موجب راي شماره 911/291/1/67تاييد شده و با اعتراض  ( الف  )  ظاهرا" پرونده پرسنلي ايشان در شعبه 15 ديوان عدالت اداري مطرح ريدگي است و تا كنون اتخاذ تصميم نگرديده است 0 راي صادره به منظور اجرا به دادسراي عمومي  ...  محل سكونت محكوم عليه ا رسال شده و محكوم لها نيز درخواست اجراي حكم صادره را نموده است 0 محكوم عليه به استنادماده 35 قانون تشكيل دادگاههاي كيفري يك و دو از مقام معظم دادستان كل كشور درخواست رسيدگي تجديدنظر مجدد نموده كه در تاريخ 90/12/5/71 اين درخواست به موافقت رسيده و پرونده به منظور رسيدگي تجديدنظر برابر مقررات ماده 35 قانون اشعاري به اين شعبه ارجاع شده است 0
هيات شعبه در تاريخ بالا تشكيل گرديد0 پس از قرائت گزارش آقاي  ...  عضو مميز و اوراق پرونده و نظريه كتبي آقاي  ...  داديار ديوان عالي كشور اجمالا" مبني بر اخذ تصميم شايسته مشاوره نموده چنين راي مي دهند:

راي
در خصوص تجديدنظرخواهي مجدد آقاي  ( ب  )  فرزند ...  به استناد ماده 35 قانون تشكيل دادگاههاي كيفري يك و دو كه به موافقت جناب آقاي دادستان محترم كل كشور رسيده نسبت به دادنامه شماره 535 22/2/70 شعبه هشتم دادگاه كيفري يك  ...  كه نامبرده را به اتهام جعل و اعمال قدرت بر خلاف قانون در صدور ابلاغ انتقال شماره 11921 ا ب  7/7/66 خانم  ( الف  )  آموزگار اداره آپوزش و پرورش  ...  به تحمل سه ماه حبس تعزيري و پرداخت خسارت محكوم نموده است با عنايت به مجموع محتويات اوراق پرونده نظر به اينكه حكم شماره 11921 ا ب  7/7/66 صادره از سوي محكوم عليه به عنوان رئيس اداره آموزش و پرورش  ...  مبني بر انتصاب خانم  ( الف  )  به سمت آموزگار دبستان روستاي  ...  همانند حكم اوليه صادره از طرف معاونت اداره مذكور و روي اوراق فرقي متحدالشكل چاپي مرسوم در ادارات تنظيم شده وذكر عبارت مستعمله ( و انتخاب خود در جلسه سازماندهي محل خدمتتان  ... ) ناشي از مسامحه و مساهله و برسبيل روال و رويه متعارف و معمول در ادارات بوده است نه با سوءنيت خاص و انگيزه غرض ورزي و تحريف و جعل و تزوير همچنانكه درباره چندين نفر ديگر از پرسنل اداره مذكور به همين نحو رفتار شده است و هظر به اينكه در صدور ابلاغ مورد شكايت شاكيه هيچگونه كلمه يا جمله دستنويس ياماشين نويسي اضافهو الحاق و تحريف نگرديده تا عنوان جعل مصداق پيدا كندونظر به انيكه مستفاد از ماده 54 قانون استخدام كشوري جابجايي و نقل و انتقال هر يك از پرسنل اداره آپوزش و پرورش از اختيارات اوليه بديهي و در حيطه اقتدار قانون و جزء مسئوليت محوله رئيس اداره مي باشد همچنانكه اداره كل آموزش و پرورش استان  ...  به موجب دادنامه شماره 48406ج ك 15/8/67 خود به عنوان دادگاه كيفري 2 اجمالا" اعلام نموده كه انتقال شاكيه با رعايت بندهاي 1و2و3 بخشنامه شماره 2166ك 24/1/66 در حدود مقررات و ضوابط صورت گرفته است و نظر به اينكه اخراج خانم  ( الف  )  از خدمت در وزارت آموزش وپرورش ناشي از تمرد و ترك محل خدمت غيرموجه بيش از دوماه شخص خود او بوده است و ارتباطي به مسئوليت رياست اداره آموزش و پرورش   ...  ندارد و نظر به اينكه بر فرض درصدورابلاغ شماره 111921ب 7/7/66 قصور و تقصير و يا تخلفي واقع شده باشد درچنين صورتي نيز موضوع فاقد وصف و جنبه كيفري بوده و اينگونه امور ازجمله موارد تخلفات اداري محسوب و شاكيه برابر مقررات اداري مي توانسته با مراجعه به ادارات ذيربط و يا ديوان عدالت اداري نسبت به احياي حقوق مقصوره تضييع شده خود اعلام شكايت نمايد بنا به مراتب اشعاري فوق نر به اينكه در صدور ابلاغ شماره 11921اب 7/7/66 بزهي واقع نشده به لحاظ عدم تحقق بزه با نقض آن قسمت ازدادنامه شماره 22535/2/70 شعبه هشتم دادگاه كيفري يك  ...  كه بر محكوميت  ( ب  )  به تحمل سه ماه حبس تعزيري و پرداخت خسارات صادر شده حكم برائت نامبرده از اتهام جعل و اعمال قدرت بر خلاف قانون صادر و ابرام مي شود0 اين راي قطعي است 0

مرجع :
كتاب سرقت ،جعل وخيانت درامانت درآراي ديوان عالي كشور
تاليف يداله بازگير ،نشرحقوقدان ،چاپ اول ، 1376
65