رای ديوان عالی كشور

شماره فرجامي :1/27/3889 تاريخ رسيدگي 14/10/71 دادنامه : 1036 مرجع رسيدگي شعبه 27 ديوان عالي كشور هيات شعبه آقايان :... فرجامخواه : متهم رديف يك و وكيلش و شاكي آقاي (ه) و وكيلش فرجامخوانده : دادگاه  فرجامخواسته " دادنامه شماره :2860/6/71 صادره از شعبه 7 دادگاه كيفري يك ...

خلاصه جريان پرونده :
آقاي (الف ) فرزند... 35 ساله ، كارگراهل افغانستان ساكن ... 2 آقاي (ب ) مشهور به ... فرزند...،44 ساله افغاني ، ساكن ... 3 آقاي (ج ) فرزند...، 24 ساله دستفروش ، ساكن و اهل ... 4 آقاي (ذ) فرزند... 38 ساله ، افغاني ، مقيم ...متهمندبه شركت در سرقت مقرون به آزار از منزل شاكي آقاي (ه)فرزند... 34ساله افغاني ، ساكن ... 5 آقاي (و) فرزند... 37 ساله ، اهل ...مقيم ... كشاورز، متهم است به خريد مال مسروقه بدين شرح كه شاكي دربرگ 23 و50 و غيره اظهار مي دارد كه عده اي ساعت يك بعد از نصف شب بادست داشتن اسلحه كمري وارد حياط مسكوني من واقع در... شدند0در اطاق را بسته بودم ، من و همسرم و دو فرزندم خوابيده بوديم گفتند از كميته هستيم ، در را باز كردم الخ كه به طور خلاصه متهمين رديف 1 تا 4 با بستن دستهاي شاكي و فاشر گلويش اموالي را كه صورت آن در پرونده است به سرقت مي برندو متهم رديف پنجم ، يكدستگاه موتور سيكلت مسروقه را از متهم رديف يك خريداري مي نمايد و دادسراي عمومي ... طي كيفرخواست شماره : 162305/10/71 تقاضاي مجازات نامبردگان را نموده است . متعاقبا" دادگاه كيفري يك شعبه 7 ... پس از راجاع پرونده از دادگاه انقلاب اسلامي به وي به دليل عدم اثبات مسلحانه بودن سرقت مزبور و قرار عدم صلاحيت دادسراي انقلاب اسلامي (برگ 179) طي دادنامه شماره : 2860/6/71 چنين راي مي دهد: نسبت به متهم رديدف دو، سه و چهار با توجه به مجموع اوراق پرونده و انكار متهمان در جلسه دادگاه و اين كه در پرونده قرائني كه مفيد علم و احراز بزهكاري متهمين باشد وجود ندارد و نيز متهم رديف 5 آقاي (و) موتور سيكلت را به مبلغ هشتادهزارتومان خريده كه با توجه به وضعيت مال و قيمت آن در بازار كمتر ازقيمت واقعي نخريده است و سوءنننيت وي احراز نگرديده است ، لذا توجها" به اصل كلي برائت متهمين موصوف را تبرئه مي نمايد و در خصوص متهم (آقاي الف ) با توجه به محتويات پرونده و اقرار وي درمراحل تحقيق و در جلسه دادگاه و اظهارات شاكي مبني بر اينكه او را شناخته است و موتور را سورا شده و رتفه ، بزهكاريش را محرز ومدلل دانسته و با توجه به كشف مقداري از اموال مسروقه ، عمل متهم را با ماده 108 قانون تعزيرات و223 قانون مجازات عمومي سابق منطبق دانسته و متهم موصوف را، به تحمل سيزده سال حبس تعزيري محكوم مي نمايد0 ضمنا" متهم مكلف است دو هزار و نهصد و هفتا تومان وجه نقد و دو جفت قارچين جركلان و يك عدد گلوبند طلا و دو عدد گوشورا(ا... ) و يك عدد اوركت آپريكايي را مسترد نمايد و در صورت تلف اموال مسروقه به استثناي وجه نقد، پرداخت قيمت آن بلامانع است . وكيل متهم به استناد رضايتنامه مورخ : 3/6/71 برگ 293 درخواست ختم پرونده را نموده است و متهم نيز مي گويد جاهل بودم چنين عملي نمودم ، پشيمان هستم و درخواست تجديدنظر از حكم حبس سيزده سال را نموده . وكيل شاكي طي لايحه اي اعتراض به برائت ساير متهيمين و تقاضاي تجديدنظر و مجازات آنها را نموده است . دادگاه اعتراض متهم رديف يك و شاكي را موجب نقض دادنامه صادره ندانسته و با ابقاء بر عقيده خود پرونده را به ديوان عالي كشور ارسال داشته و در نتيجه به اين شعبه ارجاع داده است 0
هيات شعبه در تاريخ بالا تشكيل گرديد و پس از قرائت گزارش آقاي ... عضو مميز واوراق پرونده نسبت به دادنامه شماره :2860/6/71 فرجامخواسته مشاوره نموده چنين راي مي دهند:

راي
با توجه به محتويات پرونده و امعان نظر در آن ، اعتراض و درخواست محكوم عليه رديف يكم موثر در فسخ ونقض راي صادره نمي باشد ول ياعتراض شاكي وارد به نظر مي رسد زيرا اولا" سرقت توام با اذيت و آزار با خصوصيات آن (موضوع پرونده ) كار يك نفر به تنهايي نمي باشد و ثانيا" حسب اظهارات متهمين برئه شده در برگهاي 79،105 130،213،75،106،197،256 و همچنين اظهارات هر يك عليه ديگري و تشريح جريان با ذكر جزئيات به ويژه ، و اظهارات متهم رديف يكم در برگهاي :89،127،289، كه با اظهارات شكات در برگهاي 101،153، 166 167،134 ماطبقت دراد، بزهكاري آنان محرز بنظر مي رسد مضافا" به اين كه تمسك به اصل كلي برائت در جايي است كه شاكي ومدعي خصوصي و دلايلي نباشد، ولي در مورد پرونده بايد به قاعده مدعي و منكر عمل شود( چنانچه بينه مثبته نداشت حق استحلاف منكر را دارد) بنا به مراتب مذكوره ، دادنامه فوق الاشاره در خصوص راي برائت متهمين رديفهاي 2،3 و4 نقض مي گردد و پرونده در اجراي ماده 5 قانون تجديد نظر، عودت داده مي شود0
رئيس ...                                           مستشار:

مرجع :
كتاب سرقت ،جعل وخيانت درامانت درآراي ديوان عالي كشور
تاليف يداله بازگير ،نشرحقوقدان ،چاپ اول ، 1376
64