رای ديوان عالی كشور

شماره فرجامي :3/3924/2  تاريخ رسيدگي : 5/2/72  شماره دادنامه : 58/2 فرجامخواه : دونفر از محكوم عليهم به اسامي آقاي (د) و آقاي (ض )  فرجامخواسته دادنامه شماره 2572/4/68صادره از شعبه 146 دادگاه كيفري يك تهران مرجع ريدگي شعبه دوم ديوان عالي كشورهيات شعبه آقايان ...رئيس و... عضو معاون 

خلاصه جريان پرونده :
بنا به حكايت پرونده و كيفرخواست شماره 8871/11/67 دادسراي عمومي شهرري 1 آقاي (الف ) فرزند... 25 ساله اهل افغانستان 2 آقاي (ب ) فرزند... 15 ساله 3 آقاي (ج )فرزند... 22 ساله 4 آقاي (د) فرزند... 22 ساله 5 آقاي (ه)فرزند... 26ساله 6 آقاي (و) فرزند... 22 ساله 7 آقاي (ض ) فرزند... 21ساله به اتهام سرقت مقرون به آزار و ورود و اقامت غيرمجاز تحت تعقيب قرار گرفته اند و توجها" به شكايت شكاتك وگزارش مامورين انتظامي و دستگيري متهمين در حين سرقت و اقرار صريح متهمين در مراحل تحقيق و گواهي پزشكي قانوني و مواجهات حضوري ، بزهكاري متهمين موصوف را محرز دانسته و طبق ماده 223 قانون مجازات عمومي سابق و مادتين 15و16 قانون اقامت اتباع بيگانه و ماده 25 قانون راجع به مجازات اسلامي درخواست رسيدگي و صدور حكم شده است (75و76) وشعبه 146 دادگاه كيفري يك تهران باجري تشريفات قانوني به موضوع رسيدگي و طي دادنامه شماره 2572/4/68 مفادا" چنين راي داده است : اتهام متهمين عبارت است از سرقت اموال آقاي (ت ) توام با آزار و تهديد نامبرده ، مضافا" اين ه متهم رديف سوم آقاي (ج )فرزند... متهم به ايراد جرح با چاقو نسبت به آقاي (ن ) مي باشد و اتهام آنان با توجه به محتويات پرونده و اقرار صريح آنان در تحقيقات ثابت است و متهم رديف سوم آقاي (ج ) به استناد ماده 223 قانون مجازات عمومي و قسمت اخير تبصره ذيل ماده 173 همان قانون ورعايت ماده 35 قانون راجع به مجازات اسلامي به تحمل شش سال حبس ومستندا" به بند 6 ماده 3 مادتين 75و210 قانون ديات به پرداخت مبلغ دويست هزار ريال به عنوانارش در حق شاكي خصوصي و متهمين رديفهاي يك و دو و چهر تا هفتم به استناد ماده 223 قانون مجازات عمومي هر يك به تحمل پنج سال حبس تعزيري و كليه آنان به اخراج از كشور پس از پايان محكوميت تعزيري مذكور محكوم مي گردند و اجراي قسمت اخير تبصره ماده 173 قانون مجازات عمومي به لحاظ غير ايراني بودن محكومان و پناهنده جنگي بودنشان موردي براي اجراء ندارد وايضا" از حيث ورود و اقامت غيرقانوني نامبردگان به لحاظ جنگ در زمان وقوع عمل در كشور متبوع آنان و اضطرار آنان به پناهندگي جرم تلقي نمي گردد و راي به برائت آنان صادر مي گردد0
پس از آن دادگاه طي تكميليه و اصلاحيه اي حكم به احتساب ايام بازداشت قبلي صادر كرده است و پس از ابلاغ راي دادگاه محكوم عليه آقاي (د) طي لايحه اي و آقاي (ض ) نيز طي لايحه اي كه هنگام شور قرائت خواهد شد نسبت به آن اعتراض و تجديدنظرخواهي نموده اند كه بلحاظ انتقال قاضي صادركننده دادنامه پرونده بدون اظهارنظر دادگاه به ديوان عالي كشور ارسال و جهت رسيدگي به اين شعبه ارجاع شده است 0
هيات شعبه درتاريخ بالا تشكيل گرديد پس از قرائت گزارش آقاي ... عضو مميز و اوراق پرونده و نظريه كتبي آقاي ... داديار ديوان عالي كشور اجمالا" مبني بر اتخاذ تصميم شايسته قانوني در مورد دادنامه شماره 2572/4/68 فرجامخواسته مشاوره نموده چنين راي مي دهند:

راي
هرچند به نظر مي رسد كه مجازات معينه تناسب با عمل ارتكابي ندارد و از طرفي ذيل ماده استنادي دادگاه با موازين فقهي توافق ندارد ليكن در مجموع صدر ماده استنادي دادگاه مخالفتي با موازين فقهي و شرعي ندارد ولي اينكه در زمان وقوع عمل انتسابي اين قانون معمول به نبوده است و دليل بر عدم مخالفت اين ماده با موازين شرعي تصويب ماده 203 قانون مجازات اسلامي است و به هرحال از سوي هيچ يك از مراجع صالحه مخالف ماده استنادي دادگاه باموازين فقهي و شرعي اعلام نگرديدهاست و اجمالا" مستند ومجوزي براي نقض دادنامه مورد اعتراض به نظر نمي رسد البته از طريق مقررات عفوقابل جبران است عليهذا با توجه به مراتب با رد تجديدنظر خواهي دادنامه تجديدنظرخواسته ابرام مي گردد0
رئيس شعبه دوم ديوان عالي كشور...              عضومعاون ...

مرجع :
كتاب سرقت ،جعل وخيانت درامانت درآراي ديوان عالي كشور
تاليف يداله بازگير ،نشرحقوقدان ،چاپ اول ، 1376
64