رای ديوان عالی كشور

تاريخ رسيدگي :31/3/1372 دادنامه :170 مرجع رسيدگي شعبه 16 ديوان عالي كشور هيات شعبه آقايان .... رئيس و000 مستشار0

خلاصه جريان پرونده :
حسب مندرجات پرونده و به شرح كيفرخواست شماره 70/1516 دادسراي عمومي .... 1 (الف ) معروف به .... فرزند.00 2خانم (ب )فرزند.00 به شركت در كلاهبرداري تحت تعقيب قرار گرفته اند و دادسراي مزبور با توجه به شكايت و گزارش مامورين و اظهارات مطلعين وسايرقرائن پرونده ، اتهام انتسابي به متهمان را محرز دانسته و به استناد ماده 116 قانون تعزيرات درخواست تعيين كيفربراي متهمان نموده است 
پرونده جهت رسيدگي به شعبه 21 محاكم عمومي كيفري يك .... ارجاع شده و شعبه مرقوم پس از رسيدگي به موجب دادنامه شماره 5982/10/70 اتهام متهمان را محرز تشخيص ، مستندا" به ماده 116 قانون تعزيرات متهمان ار به رد مال اخذ شده بالمناصفه ، متهم رديف يك رابه تحمل شش ماه حبس و متهم رديف دوم را با رعايت ماده 35 قانون جزاي اسلامي به تحمل سه ماه حبس محكوم كرده است.
پس از ابلاغ راي ، وكيل محكوم عليها به راي صادره اعتراض كرده است. پرونده به نظر آقاي رئيس دادگاه صادركننده راي رسيده و ايشان به شرح نظريه مورخ 10/11/70 اعتراض را واردندانسته وپرونده با بقاء در راي و عقيده خود جهت رسيدگي تجديدنظر به ديوان عالي كشور ارسال و به شعبه 12 ديوان عالي كشور ارجاع مي گردد وبه موجب دادنامه شماره 74/2212/2/71 به شرح زير اظهار نظرشده است.
بسمه تعالي
با عنايت به تاريخ وقوع بزه و حاكميت قانون تشديد مجازات مرتكبين ارتشاء و اختلاس و كلاهبرداري صدور حكم بر مبنا وبااستناد به ماده 116 قانون تعزيرات موجه نبوده و با استناد از اختيار حاصله از مواد3و5و9 قانون تعيين موارد تجديدنظر احكام دادگاهها ونحوه رسيدگي آنها دادنامه تجديدنظر خواسته نقض و رسيدگي مجدد به شعبه ديگر دادگاه صادركننده دادنامه منقوض ارجاع مي گردد.
اينبار پرونده به شعبه 12 دادگاه كيفري يك .... ارجاع مي گردد و دادگاه مرجوع اليه با كسب نظريه كتبي آقاي مشاور دائر بر مجرميت متهمان به موجب دادنامه شماره 71001/10/71 به شرح زيرانشاء راي نموده است.
راي دادگاه
در خصوص اتهام (الف ) معروف به .... فرزند.00 و اتهام خانم (ب ) فرزند.00 مبني بر مشاركت در امر كلاهبرداري چهار ميليون ريال با توجه به شكايت شاكي و اظهارات مطلعين و محتويات پرونده و با توجه به نظريه ديوان عالي كشور و نظريه مشاور،بزه انتسابي محرز گرديده ، عمل نامبردگان منطبق است با ماده 1 قانون تشديد مجازات مرتكبين ارتشاء و اختلاس و كلاهبرداري ، نامبردگان به طور مشاركت و بالمناصفه به پرداخت چهارميليون ريال مورد كلاهبرداري به شكاي و نيز به پرداخت معادل مال مورد كلاهبرداري به عنوان جزاي نقدي و متهم دريف اول به دو سال حبس تعزيري و انفصال از خدمات دولتي و متهم رديف دوم يكسال زندان محكوم مي گردد.آقاي .... وكيل مدافع متهمان به شرح لايحه مورخ 28/10/71 تقديمي به راي صادره اعتراض نموده است و پرونده به نظر آقاي رئيس دادگاه صادر كننده راي رسيده و ايشان به شرح نظريه مورخ 29/10/71 به راي و عقيده خود باقيمانده و پرونده به ديوان عالي كشور ارسال و چون شعبه 12 ديوان عالي كشور به حقوقي تبديل گرديده است لذا پرونده به اين شعبه ارجاع مي گردد.
هيات شعبه در تاريخ بالا تشكيل گرديد.پس ازقرائت گزارش آقاي .... عضو مميز و اوراق پرونده و نظريه كتبي آقاي .... داديار ديوان عالي كشور اجمالا" مبني بر نقض دادنامه صادره مشاوره نموده چنين راي مي دهند.
بسمه تعالي
نظر به مندرجات پرونده و كيفيات منعكس در آن در خصوص تجديد نظرخواهي مجدد آقاي .... وكيل مدافع محكوم عليهما صرفنظر از اينكه شعبه 12 ديوان عالي كشرو دردادنامه شماره 74/2212/2/71 صدور حكم بر مبناي ماده 116 قانون تعزيرات را موجه ندانسته و لذا از باب ماهيت امر اعتراضات و دفاعيات وكيل متهمان در لوايح تقديمي به دادگاه و اجراي احكام دادسراي عمومي .... بويژه استدلال دادگاه مبني بر اينكه چنين عملي چون مخفيانه و محرمانه انجام مي گردد و اقامه دليل ميسور نيست لذا نظر به انكار متهمان در كليه مراحل تحقيق و دادرسي و علت فقد دليل كافي اثباتي دادنامه شماره 1001 7/10/71 صادره از شعبه 12دادگاه كيفري يك اصفهان مخدوش بوده و نقض مي شود و رسيدگي مجدد به موضوع به شعبه ديگر دادگاه كيفري يك 000ارجاع مي گردد.

مرجع :
كتاب كلاهبرداري ، اختلاس وارتشاءدرآراي ديوان عالي كشور
تاليف يداله بازگير ،نشرحقوقدان ،چاپ اول ، پائيز 1376
55