رای ديوان عالی كشور

تاريخ رسيدگي :16/10/1371 دادنامه :533 فرجامخواه : آقاي (الف ) با وكالت آقاي (ب ) وكيل دادگستري دادسراي عمومي .... فرجامخوانده : خانم (ج ) با وكالت آقاي (د)  فرجامخواسته دادنامه شماره 281109/9/70  صادره از شعبه 13دادگاه كيفري يك .... مرجع رسيدگي شعبه 16 ديوان عالي كشور هيات شعبه آقايان 000رئيس و000 عضو معاون 0

خلاصه جريان پرونده :
پيرو گزارش و اظهارنظر مورخ 16/1358/2/71 اين شعبه به موجب كيفرخواست شماره 151225/4/68 دادسراي عمومي .... آقاي (الف ) فرزند.00 37ساله اهل و ساكن 000شغل آزادمتهم شده است به كلاهبرداري و تهديد و ايراد ضرب عمدي نسبت به خانم (ج ) كه به استنادماده 190 قانون ديات و مواد113و116 قانون تعزيرات ازدادگاه كيفري.002 درخواست مجازات متهم شده است. شرح قضيه به اين نحو بوده كه در تاريخ 7/3/68 خانم (ج ) به دادسراي عمومي .... اعلام نموده كه به موجب قرارداد مورخ 28/2/68 تنظيم شده بين او و آقاي (الف )مقرر گرديده كه مبلغ ششصد و چهل هزار تومان ، خانم (ج )به آقاي (الف ) بدهد و در عوض آقاي (الف ) دو باب اطاق از خانه خود را به مدت سه ماه به عنوان رهن و اجاره در اختيار خانم (ج ) بگذارد و با وجودي كه مبلغ ششصد و چهل هزار تومان طي چك شماره 396623 به آقاي (الف ) تسليم شده ليكن نامبردگان به هنگام مراجعه و اسباب كشي شاكيه ، مانع ورود او به اطاقهاي مورد قرارداد شده و خانم (ج ) را تهديد و مورد ضرب قرار داده است. خانم (ج ) جهت اثبات شكايت خود فتوكپي قرارداد مستند خود را ارائه و به گواهي چند نفر من جمله كاتب و مستجلين قرارداد اشعاري استناد نموده است.متهم در تحقيقات مقدماتي به كلي منكر قضيه شده و اظهارات شاكيه را تكذيب نموده است. از شهود شاكيه و از نويسنده قراردادتحقيق شده همگي اظهارات خانم (ج ) را تاييد كرده اند. پاسگاه ژاندارمري دوكوهك با رسيدگي به قضيه نتيجه را طي گزارش مورخ 11/3/68 به دادسراي عمومي .... اعلام نموده ، پرونده جهت رسيدگي به شعبه ششم دادياري تحقيق ارجاع شده ، شاكيه و مشتكي عنه به موجب نامه مورخ 22/3/68به منظور سازش استمهال نموده و آقاي (الف ) اظهارداشته كلاهبرداري نكرده و خانم (ج ) را كتك نزده و از نوشته خودش عدول مي كند. آقاي داديار در مورد هر سه اتهام ايراد ضرب عمدي و تهديد و كلاهبرداري قرار مجرميت متهم را صادر نموده كه اين قراربه موافقت دادسرا رسيده و كيفرخواست شماره 151225/4/68 عليه متهم تنظيم شده و پرونده بدوا" در شعبه 17 دادگاه كيفري.002 مطرح و دادگاه مرجوع اليه بعد از چند جلسه تجديددادرسي و بعد از وصول دادخواست ضرر و زيان ناشي از جرم مدعيه و ادعاي متهم مبني بر جعلي بودن قرارداد مورد ادعاي شاكيه و با اعاده پرونده به دادسرا به منظور جلب نظر كارشناس (هيات سه نفري كارشناسان ) امور خط و جعل و وصول نظريه هيات كارشناسان مبني بر صحت انتساب امضاء متهم ذيل قرارداد ادعائي خانم (ج ) و با استماع گواهي از گواهان ومسجلين قرارداد مستند دعوي و بعد از معرفي آقايان (د) و (ب ) به عنوان وكلاي شاكيه و متهم به موجب قرار شماره 10553/3/69 با استدلال اينكه مبلغ كلاهبرداري زائد بر دويست هزار تومان بوده ، به استناد ماده يك وتبصره ذيل ماده يك قانون تشديد مجازات مرتكبين ارتشاء و اختلاس و كلاهبرداري مصوب سال 67 با صدور قرار عدم صلاحيت پرونده را به دادگاه كيفري يك ارسال داتشه پرونده به شعبه 13دادگاه كيفري يك .... ارجاع شده ، اين دادگاه نيز با تعيين وقت رسيدگي و احضار شاكيه و متهم و وكلاي طرفين و با استماع اظهارات و مدافعات طرفين و تحقيق از چند نفر از مطلعين و با اعلام ختم رسيدگي به موجب راي شماره 281109/9/70 با احراز برهكاري متهم از حيث كلاهبرداري به استناد ماده يك قانون تشديد مجازات مرتكبين ارتشاء و اختلاس و كلاهبرداري و با رعايت ماده 35 قانون مجازات اسلامي به لحاظ فقد سابقه براي متهم و اعمال تخفيف ، آقاي (الف ) را به تحمل شش ماه حبس تعزيري و پرداخت مبلغ شش ميليون و چهارصدهزار ريال بابت ضرر و زيان مورد مطالبه مدعي خصوصي محكوم نموده است و دعوي مدعيه را نسبت به مازاد بر مبلغ مورد حكم مردود اعلام كرده است. در مورد اعلام كرده است. در مورد اتهامات ديگر متهم مبني بر ايراد ضرب عمدي و تهديد باكارد به لحاظ فقددليلي كافي حكم برائت صادرنموده است. راي صادره ابلاغ شده ، وكيل محكوم عليه نسبت به صدور حكم محكوميت موكل خود اعتراض و درخواست رسيدگي تجديدنظر نموده وچون آقاي قاضي صادر كننده حكم به عقيده خود باقي بوده پرونده جهت رسيدگي تجديدنظر بهديوان عالي كشور ارسال و به اين شعبه ارجاع شده و اين شعبه نيز به موجب راي شماره 1258/12/71 به استدلال اينكه با احراز بزهكاري متهم توسط دادگاه به موجب تبصره يك قانون تشديد مجازات مرتكبين ارتشاء و اختلاس و كلاهبرداري مجازات متهم نمي تواند كمتر از يك سال باشد و چون درمانحن فيه خلاف صراحت اين تبصره حكم صادر شده پرونده به نظر دادسرا نرسيده تا در تادر صورتي كه راي صادره را خلاف قانون بدانند به تكليف قانوني خود عمل نمايند پرونده به دادگاه صادركننده راي ارسال مي شود تا به نظر رياست دادسرا برسد و پس از طي تشريفات قانوني پرونده را عودت دهند. باارسال پرونده به دادگستري استان آقاي دادياراجراي احكام رياست دادسراي عمومي نسبت به حكم صادره درخواست رسيدگي تجديدنظر نموده اند و پرونده جهت رسيدگي تجديدنظر به اين شعبه واصل شده است.
هيات شعبه در تاريخ بالا تشكيل گرديد. پس از قرائت گزارش آقاي ...عضو مميز و اوراق پرونده و نظريه كتبي آقاي .... داديار ديوان عالي كشور اجمالا" مبني بر نقض دادنامه صادره مشاوره نموده چنين راي مي دهند.
بسمه تعالي
با توجه به محتويات و اوراق پرونده اولا" در مورد صدور حكم برائت آقاي (الف ) نسبت به اتهامات ايراد ضرب عمدي و تهديد با كارد نسبت به خانم (ج ) به لحاظ اينكه نه دادسراي .... و نه وكيل شاكي هيچكدام اعتراضي نكرده اند اين شعبه مواجه باتكليفي نمي باشد ثانيا" اعتراض وكيل محكوم عليه نسبت به اساس اتهام و حكم صادره متكي به دليل نيست و با توجه به محتويات اوراق پرونده اعتراض وكيل محكوم عليه نيز مردود اعلام مي شود. ثانيا" درخواست تجديدنظر دادسراي عمومي.00در خصوص ميزان مجازات معينه در حكم وارد است و با نقض دادنامه شماره 281109/9/70 شعبه 13 دادگاه كيفري يك 000در قسمت مربوط به كلاهبرداري پرونده جهت رسيدگي مجدد به شعبه ديگر دادگاه كيفري يك .... محول مي شود.

مرجع :
كتاب كلاهبرداري ، اختلاس وارتشاءدرآراي ديوان عالي كشور
تاليف يداله بازگير ،نشرحقوقدان ،چاپ اول ، پائيز 1376
55